招標師《合同管理》考點：抵押合同

抵押合同是債務人或第三人不轉移其財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權的擔保，當債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)膿：贤?。抵押合同通常具有以下特點：

①抵押物的法定性?！稉７ā?、《物權法》等法律明確規(guī)定了可以抵押的不動產(chǎn)、不動產(chǎn)用益物權及動產(chǎn)的種類，以及禁止抵押的財產(chǎn)。根據(jù)《擔保法》、《物權法》有關規(guī)定，可以抵押的財產(chǎn)包括：建筑物和其他土地附著物;建設用地使用權;以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權;生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品;正在建造的建筑物、船舶、航空器;交通運輸工具;法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。禁止抵押的財產(chǎn)包括：土地所有權;耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外;學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施;所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn);依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。

②抵押權生效的法定性。根據(jù)《物權法》第187條、188條、189條的規(guī)定，抵押權生效的情形分為以下兩種：一是抵押權自登記時生效：建筑物和其他土地附著物、建設用地使用權、以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權以及正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記，抵押權自登記時設立;二是抵押權自抵押合同生效時生效：生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品、正在建造的船舶和航空器以及交通運輸工具抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人;企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押的，應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記，抵押權自抵押合同生效時設立;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

③抵押合同應采用書面形式訂立?！稉７ā返?8條規(guī)定：“抵押人和抵押權人應當以書面形式訂立抵押合同。”《物權法》第185條規(guī)定：“設立抵押權，當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。”因此，根據(jù)《擔保法》和《物權法》，抵押合同必須以書面形式訂立。