2014招標師案例分析:委托人與代理人權利義務分析

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　　委托人與代理人權利義務分析

　　[背景]

　　某房建工程項目，招標人委托招標代理機構對施工總承包單位進行公開招標。雙方簽訂招標代理合同，合同規(guī)定的服務范圍包括：組織項目招標的全過程、工程量清單和標底編制、協(xié)助合同談判。該項目在招標過程中發(fā)生了幾件事情：

　　(1)施工圖二層機房沒有詳細設計圖紙，應招標人的要求招標代理機構自行估算該部分清單工程量。

　　(2)個別投標人發(fā)現(xiàn)施工圖中存在幾處錯誤，并在投標過程中提出澄清要求，招標人對澄清要求做答復時未予修改，招標代理機構在編制工程量清單時仍按原圖紙計算。

　　(3)招標人因領導出國考察，原定的開標時間延后了15日;評標結束后，招標人遲遲不確認中標結果，中標通知書最終在評標結束后2個月方才發(fā)出。

　　(4)招標人與中標人在合同簽訂過程中，發(fā)現(xiàn)圖紙中的錯誤，經核算該部分實際工作量比清單工程量增加了3倍，雙方就該部分單價調整問題出現(xiàn)分歧。

　　(5)合同實施過程中，中標人對機房做深化設計后，該部分清單子目和工程量均發(fā)生較大變化，招標人不得不面對大量的變更洽商。

　　招標人認為：

　　(1)工程量清單編制屬于招標代理機構的委托范圍，合理估算出工程量應屬其分內之事，估算的量出現(xiàn)如此大的偏差，屬招標代理機構的責任。

　　(2)按工程量清單招標，報價當然以清單為主，執(zhí)行固定單價合同，施工圖中的錯誤不影響投標人的報價。

　　(3)招標代理合同中對招標進度已經有規(guī)定，招標代理機構應考慮到可能推延的風險。招標進度延誤，招標代理機構應負考慮不周之責。

　　(4)招標人認為招標代理機構的服務范圍包括編制工程清單和協(xié)助合同談判，因招標代理機構清單編制存在問題，導致合同實施過程中出現(xiàn)單價調整爭議和大量變更洽商，純屬招標代理機構的責任。

　　由此，招標人認為招標代理機構服務質量、進度控制都存在問題，給項目帶來了損失，決定后續(xù)項目不再合作。

　　[問題]

　　(1)招標人的理解是否正確?為什么?

　　(2)招標代理機構可采取何種措施避免上述情況發(fā)生?

　　(3)招標代理機構在簽訂和執(zhí)行招標代理合同時，需要注意哪些問題?

　　[分析]

　　本案主要針對招標代理合同中有關合同范圍、雙方權利關系的理解問題。從本案中我們可以看出招標人對招標代理機構的服務范圍和自身的合同義務上存在誤解，同時招標代理機構在執(zhí)行招標代理過程中，對合同雙方的權利和義務沒有很好的把握，沒有足夠的合同風險意識。招標代理機構不應盲從于招標人的任何要求，而應根據雙方的招標代理合同，了解雙方各自應承擔的義務和責任，并在此基礎上為招標人提供相應的咨詢服務。

　　[參考答案]

　　(1)招標人理解不正確：

　　1)招標代理機構編制工程量清單以圖紙為依據，招標人有責任提供詳細正確的圖紙。招標人不提供詳細設計圖紙而讓招標代理機構憑經驗進行估算，客觀上就存在估算偏差的風險，因此招標人也要承擔相應的責任。

　　2)施工圖紙的錯誤會給未來合同實施和投資控制帶來潛在風險，因此在招標階段就應慎重對待。

　　3)由于招標人原因(領導出差，推遲定標)導致招標進度滯后，屬招標人責任，招標代理機構不應承擔責任。

　　4)后續(xù)合同談判及合同實施過程中出現(xiàn)的問題，是由于以上招標過程中舉措不當而埋下的隱患，招標人和招標代理機構同樣都有責任。

　　(2)招標代理機構可以采取一定的措施，盡量避免上述情況的發(fā)生：

　　1)在二層機房施工沒有詳細設計圖紙的情況之下，不應盲目地按照招標人要求估算工程量，而應根據自身經驗，建議招標人以暫估價項目形式處理，以規(guī)避雙方風險。

　　2)施工圖中存在錯誤可能導致工程量發(fā)生較大量差變化時，招標代理機構有義務提醒招標人利用澄清機會進行更正，并提示可能發(fā)生的風險。

　　3)開標延期和定標推遲是招標人的責任。招標代理機構在簽訂委托協(xié)議時應將服務期限考慮得靈活一點，進度延誤發(fā)生的原因與責任應明確定義。

　　(3)由此例我們可以看出，招標代理機構在簽訂和執(zhí)行招標代理委托協(xié)議時，須注意：

　　1)明確招標代理委托范圍，同時注意委托范圍之內的各項工作所需的前提條件和由此導致的責任歸屬。如：工程量清單編制是以圖紙為依據，圖紙?zhí)峁┑臅r間和質量問題導致清單編制時間和誤差為招標人責任等。

　　2)協(xié)議中的有關要求應結合實際靈活制定，以避免合同風險。如：對招標工作進度的要求，招標工作中可能影響招標進度的因素很多，可以關鍵里程碑式的相對時間來約定。

　　3)執(zhí)行委托協(xié)議時，招標代理機構應結合自身經驗，及時向招標人提出合理化建議，以規(guī)避將來可能發(fā)生的各類風險。