2012年證券從業(yè)資格證券發(fā)行與承銷第二講講義

　　第二講　股份有限公司概述

　　主講人：何志良

　　學習重點：

　　股份有限公司設立的原則、方式、條件和程序;股份有限公司章程的性質(zhì)、內(nèi)容以及章程的修改;掌握股份有限公司與有限責任公司的差異、有限責任公司變更為股份有限公司的要求和變更程序。

　　資本的含義、資本三原則、資本的增加和減少;股份的含義和特點、股份的分派、收購、設質(zhì)和注銷。

　　股份有限公司股東的權利和義務、上市公司控股股東的定義和行為規(guī)范、股東大會的職權、股東大會的運作規(guī)范和議事規(guī)則、股東大會決議程序和會議記錄。董事(含獨立董事)的任職資格和產(chǎn)生程序、董事長的職權、董事會秘書的職責、董事會的決議程序;監(jiān)事的任職資格和產(chǎn)生程序，監(jiān)事的職權、義務和責任，監(jiān)事會的職權和議事規(guī)則，監(jiān)事會的運作規(guī)范和監(jiān)事會的決議方式。

　　股份有限公司財務會計的一般規(guī)定、利潤及其分配、公積金的提取;股份有限公司合并和分立概念及相關程序;股份有限公司破產(chǎn)和解散的概念及相關程序。

　　第一節(jié) 股份有限公司的設立

　　一、股份有限公司的設立原則，設立方式，條件和程序

　　(一)設立原則：

　　1.公司是依照《公司法》在中國境內(nèi)設立的、采用有限責任公司或股份有限公司形式的企業(yè)法人。

　　有限責任公司：公司登記機關報經(jīng)批準

　　股份有限公司：公司登記機關報經(jīng)批準及證券監(jiān)管機構核準

　　2.股份有限公司的發(fā)起設立和向特定對象募集設立，實行準則設立原則。

　　(二)設立方式

　　1.發(fā)起設立：由發(fā)起人認購公司發(fā)行的全部股份而設立公司

　　2.募集設立：由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。(2005年10月27日《公司法》修訂)

　　例題：發(fā)起設立股份有限公司時，發(fā)起人應認購公司發(fā)行的( )。

　　A.全部股份 B.50%股份 C.60%股份 D.一部分股份

　　(三)設立條件

　　1.發(fā)起人符合法定人數(shù)：2人以上200人以下，半數(shù)以上在境內(nèi)有住所

　　2.發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額：500萬元

　　發(fā)起設立：首次出資額不得低于注冊資本的20%，剩余2年內(nèi)繳足(投資公司5年)

　　募集設立：首次出資額不得低于注冊資本的35%，一般不得抽回資本。

　　3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定

　　4.發(fā)起人制定公司章程：采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過

　　5.公司名稱和組織機構：只能使用一個名稱，;股份有限公司應當有股東大會、董事會、經(jīng)理和監(jiān)事會等組織機構

　　6.公司住所：主要辦事機構所在地

　　(四)設立程序

　　1.確定發(fā)起人，簽訂發(fā)起人協(xié)議;

　　2.制定公司章程;

　　3.向設區(qū)的市級以上工商行政管理部門申請名稱預先核準：申請名稱預先核準，保留期為6個月

　　4.申請與核準：中國證監(jiān)會核準

　　5.股份發(fā)行、認購和繳納股款：

　　股份發(fā)行實行公平、公正原則，分為記名股票、無記名股票;

　　出資方式：貨幣出資(不得低于30%)，實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可用貨幣估價并可依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資;

　　發(fā)起設立和募集設立方式的股份認購：

　　6.召開創(chuàng)立大會，并建立公司組織機構;

　　7.設立登記并公告：由董事會向公司登記機關申請設立登記

　　8.發(fā)放股票

　　例題：股份有限公司設立時，發(fā)起人可通過特許經(jīng)營權作價出資。( )

　　二、股份有限公司的發(fā)起人

　　1.發(fā)起人的概念

　　2.發(fā)起人的資格

　　3.發(fā)起人的法律地位

　　三、股份有限公司的章程

　　(一)公司章程的性質(zhì)：

　　1.股份有限公司章程是規(guī)范股份有限公司的組織及運營的基本準則，是公司的自治規(guī)范。效力起始于公司成立，終止于公司被依法核準注銷

　　2.對于以募集方式設立的股份公司，發(fā)起人擬訂的章程草案須經(jīng)出席創(chuàng)立大會的認股人所持表決權的過半數(shù)通過。

　　(二)公司章程的內(nèi)容

　　1.章程記載內(nèi)容分為必須記載的必要記載和公司決定記載的任意記載

　　2.《公司法》中12條必須記載的事項：

　　(三)公司章程的修改

　　1.公司應當修改章程的情況：

　?、拧豆痉ā坊蛴嘘P法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸。

　?、乒镜那闆r分發(fā)生變化，與章程記載的事項不一致。

　?、枪蓶|大會決定修改章程

　　2.股份有限公司修改公司章程，必須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

　　四、有限責任公司與股份有限公司的互為變更

　　(一)有限責任公司和股份有限公司的差異

　　1.在成立條件和募集資金方式上有所不同：

　　2.股權轉(zhuǎn)讓難易程度不同：

　　3.股權證明形式不同：

　　4.公司治理結(jié)構簡化程度不同：

　　5.財務狀況的公開程度不同：

　　(二)變更要求：

　　1.變更符合變更后對象的設立條件

　　2.債權、債務的繼承

　　3.股本總額與凈資產(chǎn)額的比較，以及增加資本共開發(fā)新股份

　　第二節(jié) 股份有限公司的股份和公司債券

　　一、股份有限公司的資本

　　(一)資本的含義

　　股份有限公司的資本是指在公司登記機關登記的資本總額，即注冊資本，由股東認購或公司募足的股款構成，其基本構成單位是股份，所以也成為股份資本或股本。

　　(二)資本的“三原則”

　　1.資本確定原則：指股份有限公司的資本必須具有確定性。我國目前遵循的是法定資本制的原則

　　2.資本維持原則：公司在從事經(jīng)營活動過程中，應當努力保持公司資本數(shù)額相當?shù)膶嵱匈Y本

　　3.資本不變原則：除依法定程序外，公司資本總額不得變動

　　(三)資本的增加和減少

　　1.增資減資均應修改章程，經(jīng)股東大會股東所持表決權的2/3以上通過

　　2.增資：公眾發(fā)股、特定發(fā)股、股東配股、股東分紅

　　減資：不得低于法定最低限額;10日內(nèi)通知債權人，30日內(nèi)報紙公告

　　二、股份有限公司的股份

　　(一)股份的含義和特點

　　1.含義：公司資本的構成成分;股東的權利和義務;通過股票價格的形式表現(xiàn)其價值

　　2.特點：金額性、平等性、不可分性、可轉(zhuǎn)讓性

　　(二)股份的分、收回、設質(zhì)和注銷

　　1.股份的分派：指公司根據(jù)發(fā)起人和(或)其他股份認購人認購股份的情況，將股份按照一定分派方法分派給認購人。

　　2.股份的收回：無償收回和有償收回

　　3.股份的設質(zhì)：指將依法可以轉(zhuǎn)讓的股份質(zhì)押，設定質(zhì)權。要訂立書面合同，并在證券登記機構辦理出質(zhì)登記

　　4.股份的注銷：

　　三、股份有限公司的公司債券

　　1.含義：依照法定程序發(fā)行的，預定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。

　　2.與一般公司債務相比所具有的特點

　　第三節(jié) 股份有限公司的組織機構

　　一、股份有限公司的股東和股東大會

　　股東即依法持有股份有限公司股份的自然人或法人，即公司股份的所有者

　　(一)股東的權利和義務

　　1.股東的權利：8項權利

　　2.股東的義務：5項義務

　　(二)控股股東和實際控制人的定義及行為規(guī)范

　　1.二者的定義

　　控股股東：是指其出資額占有限責任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

　　實際控制人：是指是雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。舉例：“德隆系”即“新疆德隆”控制的三家上市公司-“新疆屯河”、“合金股份”、“湘火炬”。

　　2.控股股東和實際控制人的行為規(guī)范

　　關聯(lián)關系：指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關系。

　　公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。

　　(二)股東大會的職權

　　1.股東大會是由股份有限公司全體股東組成的、表示公司最高意志的權力機構。具體職權：13項

　　2.股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。

　　解釋：累積投票制是指股東大會選舉董事或監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。并非一股一票制。股東在選舉董事時擁有的表決權總數(shù)，等于其所持有的股份數(shù)與待選董事人數(shù)的乘積。股東既可用所有的投票權集中投票選舉一人，也可分散投票選舉數(shù)人。防止大股東利用表決權優(yōu)勢操縱董事的選舉。

　　舉例說明：某公司要選5名董事，公司股份共1000股，股東共10人，其中1名大股東持有510股，即擁有公司51%股份;其他9名股東共計持有490股，合計擁有公司49%的股份。若按直接投票的一股一票制度，每一股有一個表決權，則控股51%的大股東就能夠使自己推選的5名董事全部當選，其他股東毫無話語權。但若采取累積投票制，表決權的總數(shù)就成為1000×5=5000票，控股股東總計擁有的票數(shù)為2550票，其他9名股東合計擁有2450票。根據(jù)累積投票制的原理，股東可以集中投票給一個或幾個董事候選人，并按所得同意票數(shù)多少的排序確定當選董事，因此從理論上來說，其他股東至少可以使自己的2名董事當選，而控股比例超過半數(shù)的股東也最多只能選上3名自己的董事?？梢钥闯?，采取累積投票制度確實可以緩沖大股東利用表決權優(yōu)勢產(chǎn)生的對公司的控制，增強小股東在公司治理中的話語權，有利于公司治理結(jié)構的完善

　　例題：股份有限公司的股東大會選舉公司董事、監(jiān)事時，實行一股一票制。( )

　　(四)股東大會的運作和議事規(guī)則

　　1.股東大會的召集

　?、殴蓶|大會主持：董事會召集，董事長主持(副董、推舉董事)

　?、茣h通知：于會議召開20日前通知股東

　?、菚h召開頻率：每年召開一次年會。年會于上一會計年度結(jié)束之日起的6個月內(nèi)舉行，最晚不得晚于6月30日召開。

　　⑷出席會議：親自出席，書面委托代理

　　2.股東的臨時提案：大會審議事項一般由董事會提出;臨時提案：3%股份的股東于10日前提交給董事會，董事會應于2日內(nèi)通知其他股東

　　3.召開臨時股東大會的6種情形

　　4.股東大會的議事規(guī)則：關聯(lián)股東不得參與表決

　　5.股東大會決議的無效于撤銷：違規(guī)違法的無效，60日內(nèi)向法院申請

　　(五)股東大會決議

　　1.普通決議：股東所持表決權的過半數(shù)通過;主要是公司的日常運營活動的事項。

　　2.特別決議：股東所持表決權的2/ 3通過;對公司生存發(fā)展產(chǎn)生重大影響的事項。

　　3.會議記錄：主持人、出席會議的董事在會議記錄簽名;注意保存

　　二、股份有限公司的董事會

　　(一)董事的資格和任免機制(注意與獨立董事類比記憶)

　　1.董事的資格。自然人;不存在與《公司法》限制的情形

　　2.董事的任免機制：公司董事會成員人數(shù)為5～19人。

　　⑴同意接受提名，并保證切實履行職責

　　⑵辭職或任期滿時的處置辦法

　　(三)董事的職權和義務

　　1.董事的職權：表決權;報酬請求權;簽名權;其他

　　2.董事的義務：忠實義務;勤勉義務

　　(三)董事長、董事會會議運作和議事規(guī)則

　　1.董事長和董事會會議運作：

　　⑴董事長設置1人，董事長行駛的職權

　　⑵董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應提前10日通知全體董事和監(jiān)事;召開臨時董事會的條件

　　2.董事會議事規(guī)則：包括總則、董事的任職資格、行為規(guī)范、權利和義務、董事會的工作程序、工作費用等事項。

　　(四)董事會的職權和決議

　　1.董事會的職權：對股東大會負責，11項職權

　　2.董事會決議：過半數(shù)董事出席方可舉行董事會會議，決議全體董事過半數(shù)通過方才有效。注意所有董事須在會議記錄上簽字

　　三、股份有限公司的經(jīng)理

　　1.任職資格和條件：與董事相同

　　2.經(jīng)理的職權：8項職權

　　四、股份有限公司的監(jiān)事會

　　(一)監(jiān)事的任職資格、任免機制和任期

　　1.監(jiān)事會是由監(jiān)事組成的、對公司業(yè)務和財務活動進行合法性監(jiān)督的機構。董事、高管不得兼任監(jiān)事。任職資格與董事一致。

　　2.監(jiān)事會成員不得少于3人。監(jiān)事會由股東代表和適當比例公司職工代表組成，其中職工代表由公司職工代表大會民主選舉產(chǎn)生，在監(jiān)事會中的比例不得低于1/3。任期每屆為3年，可連任。

　　(二)監(jiān)事的職權、義務和責任

　　1.監(jiān)事的職權：

　　2.監(jiān)事的義務和責任：

　　(三)監(jiān)事會主席、會議運作和議事規(guī)則

　　1.監(jiān)事會主席：1人;會議運作與股東大會、董事會相似

　　2.監(jiān)事會議事規(guī)則：

　　(四)監(jiān)事會的職權：8項權利

　　(五)監(jiān)事會決議

　　經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過，出席會議的監(jiān)事在會議記錄上簽名;有異議者在會議記錄上記載，可免責。

　　第四節(jié) 上市公司組織機構的特別規(guī)定

　　上市公司是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

　　一、上市公司股東大會的特別規(guī)定

　　1.股東大會的特別職權：

　　2.選舉董事、監(jiān)事的累計投票制度

　　二、上市公司董事和董事會的特別規(guī)定

　　(一)董事義務的特別規(guī)定

　　1.忠實義務

　　2.勤勉義務

　　(二)上市公司設立獨立董事

　　獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其他主要股東不存在可能妨礙其進行獨立、客觀判斷關系的董事。

　　1.擔任獨立董事的基本條件：突出獨立性、5年工作經(jīng)驗、無關聯(lián)關系

　　2.獨立董事的提名、選舉和更換：

　　3.獨立董事的特別職權：

　　4.獨立董事發(fā)表獨立意見的事項

　　5.獨立董事開展工作應具備的條件

　　(三)上市公司設董事會秘書

　　上市公司設董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務等事宜。

　　上市公司董秘是公司高管、對董事會負責，由董事長提名，經(jīng)董事會聘任或解聘。公司董事或其它高管可以兼任董秘。

　　(四)董事會專門委員會的職權

　　1.為了進一步落實董事會的職權，上市公司董事會可以按照股東大會的有關決議，設立戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會。專門委員會的成員全部由董事組成。其中，在審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中，獨立董事應占多數(shù)并擔任召集人;在審計委員會中，至少應有l(wèi)名獨立董事是會計專業(yè)人士。

　　2.各專門委員會的職責：

　　(五)上市公司監(jiān)事和監(jiān)事會的特別規(guī)定

　　第五節(jié) 股份有限公司的財務會計

　　一、關于股份有限公司財務會計的一般規(guī)定

　　1.公司應當在每一會計年度了時編制財務會計報告，并依法經(jīng)會計師事務所審計。

　　2.向中國證監(jiān)會和證券交易所報送財務會計報告：

　　年度報告：每一會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi)

　　半年度報告(中期報告)：每一會計年度前6個月結(jié)束之日起2個月內(nèi)

　　例題：上市公司應在每一會計年度結(jié)束之日起( )個月內(nèi)向證監(jiān)會和證券交易所報送年度報告。

　　A.1 B.2 C.3 D.4

　　二、股份有限公司的利潤分配

　　分配順序(稅后利潤)：彌補虧損――法定公積金――任意公積金――分配給股東。2個月內(nèi)完成股利派發(fā)

　　公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用利潤彌補虧損;提取利潤的10%列入公司法定公積金;公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取。之后，經(jīng)股東會或股東大會決議，可以提取任意公積金。最后按股東持有的股份比例進行分配，但公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

　　三、股份有限公司公積金及其用途

　　股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應當列入公司資本公積金。

　　公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或轉(zhuǎn)為增加公司資本。但資本公積金不得用于彌補公司虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。

　　四、公司會計師事務所的聘用和會計賬簿的設置

　　公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，依照公司章程規(guī)定，由股東大會決定，董事會不得在股東大會決定前委任會計師事務所。

　　公司除法定的會計賬簿外，不得另立會計帳薄。

　　第六節(jié) 股份有限公司的合并、分立、解散和清算

　　一、股份有限公司的合并和分立

　　1.合并：公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。

　　2.合并的程序：董事會――股東大會――當事人――債權債務――登記

　　3.分立：是指一個股份有限公司因生產(chǎn)經(jīng)營需要或其他原因而分開設立為兩個或兩個以上公司。股份有限公司的分立可以分為新設分立和派生分立。新設分立是指股份有限公司將其全部財產(chǎn)分割為兩個部分以上，另外設立兩個公司，原公司的法人地位消失。派生分立是指原公司將其財產(chǎn)或業(yè)務的一部分分離出去設立一個或數(shù)個公司，原公司繼續(xù)存在。公司分立，其財產(chǎn)作相應的分割并應當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。

　　4.分立程序：與合并類似

　　二、股份有限公司的解散和清算

　　1.解散：是指股份有限公司法人資格的消失。公司解散時，應進行必要的清算。公司解散后，也就喪失了進行業(yè)務活動的能力。

　　2.解散原因：公司有以下原因之一的，可以解散：

　?、殴菊鲁桃?guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);

　　⑵股東大會決議解散;

　?、且蚬竞喜⒒蛘叻至⑿枰馍?

　?、纫婪ū坏蹁N營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷;

　?、扇嗣穹ㄔ阂勒铡豆痉ā返谝话侔耸龡l的規(guī)定予以解散。

　　3.解散的清算：

　?、徘逅憬M的人員組成：15日內(nèi)成立清算組，由董事或股東大會確定的人員組成。

　　⑵清算組的職權：7項權利

　?、乔逅憬M的規(guī)范運作：

　　10日內(nèi)通知債權人，60日報紙公告;

　　清償順序：清算費用、職工工資、社會保險費用和法定補償金、繳納所欠稅款，清償公司債務后剩余財產(chǎn)案股東持有比例分配

　?、惹逅阖熑闻c義務

　　⑸破產(chǎn)：清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，認為公司財產(chǎn)不足清償債務的,應當向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

　?、手谱?、確認清算報告和公告公司終止

　　在線習題

　　1.股份有限公司的董事會成員人數(shù)為( )人。

　　A.3-15 B.3-19

　　C.5-15 D.5-19

　　答案：D

　　2.股份有限公司董事會決議，必須經(jīng)過( )半數(shù)通過。

　　A.全體董事 B.全體出席會議的董事

　　C.全體董事所代表的股份 D.出席會議董事所代表的股份

　　答案：A

　　3.上市公司應在每一會計年度的上半年結(jié)束之日起( )個月內(nèi)向證監(jiān)會和證券交易所報送中期報告。

　　A.1 B.2 C.3 D.4

　　答案：B

　　4.股份有限公司的稅后利潤分配順序是( )

　　A.彌補虧損――法定公積金――任意公積金――分配給股東

　　B.法定公積金――彌補虧損――任意公積金――分配給股東

　　C.彌補虧損――任意公積金――法定公積金――分配給股東

　　D.法定公積金――任意公積金――彌補虧損――分配給股東

　　答案：A

　　5.下列選項中，股份有限公司的股東大會職權的有( )。(不定項選擇)

　　A.修改公司章程

　　B.審議批準利潤分配方案和彌補虧損方案

　　C.對增加或減少注冊資本做出決議

　　D.組織實施年度經(jīng)營計劃和投資方案

　　答案：ABCD

　　6.有限責任公司和股份有限公司的差異體現(xiàn)在( )。(不定項選擇)

　　A.在成立條件和募集資金方式上有所不同

　　B.股權轉(zhuǎn)讓難易程度不同

　　C.股權證明形式不同

　　D.公司治理簡化程度不同;財務狀況的公開程度不同

　　答案：ABCD

　　7.股份有限公司增資或減資時均應修改章程，經(jīng)股東大會股東所持表決權的半數(shù)以上通過。( )

　　答案：錯誤

　　8.股份有限公司的獨立董事每屆任期屆滿時，連選可以連任，但連任時間不得超過6年。( )

　　答案：正確