證券發(fā)行與承銷第一章基礎(chǔ)知識(第九節(jié))

　　(一)董事的資格、種類和產(chǎn)生

　　1.《公司法》對擔(dān)任董事、監(jiān)事、經(jīng)理的身份有一定限制，以下情形的不得擔(dān)任這三類職位： (重點(diǎn)內(nèi)容，判斷、多選、綜合分析題;每一條中的要點(diǎn)在下面逐條標(biāo)出，請考生注意把握，以下幾點(diǎn)對于董事、監(jiān)事、經(jīng)理都是任職資格的要求)

　　(1)無民事行為能力或限制民事行為能力者;

　　(2)因犯有貪污、賄賂、侵犯財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪和破壞社會經(jīng)濟(jì)秩序罪，被叛處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年的;(兩個要點(diǎn)，一個是所犯罪的種類，另一個是期滿5年)

　　(3)擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年的;(三個要點(diǎn)，一個是企業(yè)已破產(chǎn)，二是擔(dān)任主要領(lǐng)導(dǎo)且負(fù)個人責(zé)任，三是期滿3年)

　　(4)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷執(zhí)照之日起未逾3年的; (三個要點(diǎn)，一是因違法被吊銷，二是法定代表人，三是期滿3年)

　　(5)個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?shù)? (三個要點(diǎn)，一是個人債務(wù)，二是數(shù)額較大，三是到期且未清償)

　　(6)現(xiàn)任國家公務(wù)員;

　　(7)被中國證監(jiān)會確定為市場禁人者，并且禁人尚未解除的。

　　2.根據(jù)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度，因此我國一般將董事分為 獨(dú)立董事 和 非獨(dú)立董事。(多選)

　　3.上市公司獨(dú)立董事的產(chǎn)生由(股東大會)決定;(單選、判斷)

　　4.上市公司獨(dú)立董事的資格要求：(多選、判斷)

　　(1)根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格;

　　(2)具有《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》所要求的獨(dú)立性;

　　(3)具備上市公司運(yùn)作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則;

　　(4)具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn);

　　(5)公司章程規(guī)定的其他條件。

　　5.《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》所要求獨(dú)立董事的獨(dú)立性是指獨(dú)立董事不得為下列人員： (多選，即下列人員不具備該指導(dǎo)意見所要求的獨(dú)立性)

　　(1)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系;

　　(2)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬;

　　(3)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬;

　　(4)最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員;

　　(5)為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員;

　　(6)公司章程規(guī)定的其他人員;

　　(7)中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。

　　6.董事由(股東大會)選舉或更換。(單選、判斷)

　　(二)董事的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任

　　1.董事的權(quán)利包括(出席董事會并行使表決權(quán))、(報(bào)酬請求權(quán))、(簽字權(quán))。(多選)

　　2.董事的簽字權(quán)主要是指對(公司名義頒發(fā)的文件)、(股東大會決議)、(董事會決議)進(jìn)行簽名。(多選、判斷)

　　3.《上市公司章程指引》規(guī)定，董事會臨時會議在保障董事充分表達(dá)意見的前提下，可以用傳真方式進(jìn)行并作出決議，并由參會董事簽字。(判斷)

　　4.董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司有競爭關(guān)系的企業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。(判斷)

　　5.違反董事競業(yè)禁止的，其違法所得(歸公司所有)。(判斷、單選)

　　6.當(dāng)董事自身的利益和股東的利益相沖突時，應(yīng)當(dāng)以(公司和股東的最大利益)為行為準(zhǔn)則。(單選)

　　7.根據(jù)《上市公司章程指引》的規(guī)定，董事應(yīng)當(dāng)保證：

　　(1)在其職責(zé)范圍內(nèi)行使權(quán)利，不得越權(quán);

　　(2)除經(jīng)公司章程規(guī)定或者股東大會在知情的情況下批準(zhǔn)，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;(判斷，注意不能交易不是絕對的，有前提)

　　(3)不得利用內(nèi)幕信息為自己或他人謀取利益;

　　(4)不得自營或者為他人經(jīng)營與公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動;

　　(5)不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收人，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn);

　　(6)不得挪用資金或者將公司資金借貸給他人;

　　(7)不得利用職務(wù)便利為自己或他人侵占或者接受本應(yīng)屬于公司的商業(yè)機(jī)會;

　　(8)未經(jīng)股東大會在知情的情況下批準(zhǔn)，不得接受與公司交易有關(guān)的傭金;

　　(9)不得將公司資產(chǎn)以其個人名義或者以其他個人名義開立帳戶儲存;

　　(10)不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保;

　　(11)未經(jīng)股東大會在知情的情況下同意，不得泄漏在任職期間所獲得的涉及本公司的機(jī)密信息。(判斷，見下一題，不是任何情況下都不得披露)

　　8.董事在(法律有規(guī)定)、(公眾利益有要求)、(該董事本身的合法利益有要求)情形下，可以向法院或者其他政府主管機(jī)關(guān)披露公司的機(jī)密信息。(多選)

　　9.未經(jīng)公司章程規(guī)定或者董事會的合法授權(quán)，任何董事不得以個人名義代表公司或者董事會行事。董事以其個人名義行事時，在第三方會合理地認(rèn)為該董事在代表公司或者董事會行事的情況下，該董事應(yīng)當(dāng)事先聲明其立場和身份。(判斷)

　　10.董事個人或者其所任職的其他企業(yè)直接或者間接與公司已有的或者計(jì)劃中的合同、交易、安排有關(guān)聯(lián)關(guān)系時(聘任合同除外)，不論有關(guān)事項(xiàng)在一般情況下是否需要董事會批準(zhǔn)同意，均應(yīng)當(dāng)盡快向董事會披露其關(guān)聯(lián)關(guān)系的性質(zhì)和程度。(判斷)

　　11.如果公司董事在公司首次考慮訂立有關(guān)合同、交易、安排前以書面形式通知董事會，聲明由于通知所列的內(nèi)容，公司日后達(dá)成的合同、交易、安排與其有利益關(guān)系，則在通知闡明的范圍內(nèi)，有關(guān)董事視為按規(guī)定做了披露。(判斷)

　　(三)董事會的召集、會議決議和議事規(guī)則

　　1.董事的任期由(公司章程)規(guī)定，但每屆任期不得超過(3年)，連選可以連任。(單選、判斷)

　　2.《公司法》要求董事會成員為(5～19)人，一般人數(shù)為奇數(shù)。(單選)

　　3.董事會會議決議實(shí)行的是(一人一票制)。(單選)

　　4.董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，(參與決議的董事)對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾(表明異議并記載于會議記錄的)，該董事可以免除責(zé)任。(單選、判斷)

　　(四)董事會及其專門委員會的職權(quán)

　　1.上市公司董事會可以按照(股東大會)的有關(guān)決議，設(shè)立(戰(zhàn)略)、 (審計(jì))、(提名)、(薪酬與考核)等專門委員會。(多選)

　　2.上市公司的(審計(jì)委員會)、(提名委員會)、(薪酬與考核委員會)中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人。(多選、判斷)

　　(五)董事長的職權(quán)

　　1.董事長和副董事長由(董事會)以全體董事的(過半數(shù))選舉產(chǎn)生，(董事長)為公司的法定代表人。(單選，注意董事長不是股東大會選舉的)

　　2.董事長行使下列職權(quán)：(多選)

　　(1)主持股東大會和召集、主持董事會會議;

　　(2)檢查董事會決議的實(shí)施情況;

　　(3)簽署公司股票、公司債券;

　　(4)簽署董事會重要文件和其他應(yīng)由公司法定代表人簽署的其他文件;

　　(5)行使法定代表人的職權(quán);

　　(6)在緊急情況下的特別處置權(quán)。(注意特別處置后，要向董事會和股東大會報(bào)告)

　　(六)董事會秘書的職責(zé)

　　1.根據(jù)證監(jiān)會規(guī)定，上市公司董事會需設(shè)董事會秘書。董事會秘書是公司(高級管理人員)，公司董事或者其他高級管理人員可以兼任公司董事會秘書，但如某一行為需由董事、董事會秘書分別作出時，則該兼任董事及公司董事會秘書的人不得以雙重身份作出。 (判斷題，董事會秘書不是選舉產(chǎn)生的，而是聘任的。)

　　2.公司聘請的會計(jì)師事務(wù)所的注冊會計(jì)師和律師事務(wù)所的律師不得兼任公司董事會秘書。(判斷題)

　　3.董事會秘書的主要職責(zé)是：(多選，注意與董事會、經(jīng)理的職責(zé)區(qū)別，核心是準(zhǔn)備有關(guān)文件及記錄)

　　(1)準(zhǔn)備和遞交要求董事會和股東大會出具的報(bào)告和文件;

　　(2)籌備董事會會議和股東大會，并負(fù)責(zé)會議的記錄和會議文件、記錄的保管;

　　(3)負(fù)責(zé)公司信息披露，保證公司信息披露的及時、準(zhǔn)確、合法、真實(shí)和完整;

　　(4)保證有權(quán)得到公司有關(guān)記錄和文件的人及時得到有關(guān)文件和記錄;

　　(5)公司章程和公司股票上市的證券交易所上市規(guī)則所規(guī)定的其他職責(zé)。

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