證監(jiān)會擬修訂準則強化監(jiān)事會職能

　　【摘要】12月15日，中國證監(jiān)會上市部副主任曹勇在“上市公司監(jiān)事會最佳實踐評選”頒獎儀式上透露，證監(jiān)會目前正在持續(xù)推進新的上市公司治理準則修訂工作，并將通過行政監(jiān)管，結(jié)合行業(yè)自律和公司自身努力，解決監(jiān)事會制度“形至而神不至”的問題。具體內(nèi)容如下：證監(jiān)會擬修訂準則強化監(jiān)事會職能

　　在各路資本對上市公司的猛烈“撞擊”下，監(jiān)事會的作用再度被重視。

　　12月15日，中國證監(jiān)會上市部副主任曹勇在“上市公司監(jiān)事會最佳實踐評選”頒獎儀式上透露，證監(jiān)會目前正在持續(xù)推進新的上市公司治理準則修訂工作，并將通過行政監(jiān)管，結(jié)合行業(yè)自律和公司自身努力，解決監(jiān)事會制度“形至而神不至”的問題。

　　當日，上海證券交易所副總經(jīng)理闕波也指出，當前資本市場舉牌、收購、重組趨于活躍，各類資本訴求多元，對上市公司治理、生產(chǎn)經(jīng)營形成一定沖擊，在這種情況下，上市公司監(jiān)事會要更強調(diào)三方面的角色定位，要成為公司規(guī)范運作的“監(jiān)視器”、股東利益的“平衡器”、收購活動的“穩(wěn)定器”。

　　“有名無實不僅是國內(nèi)監(jiān)事會的普遍問題，股東大會制度、獨立董事制度等也存在不同程度的有名無實的問題。”12月15日，中國人民大學商法研究所所長、教授劉俊海對記者指出，順應(yīng)國家治理現(xiàn)代化的需要，上市公司治理的現(xiàn)代化也迫在眉睫。

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　　“有名無實”的監(jiān)事

　　國內(nèi)監(jiān)事會也稱“公司監(jiān)察委員會”，是股份公司法定的必備監(jiān)督機關(guān)。在股東大會領(lǐng)導下，與董事會并列設(shè)置，對董事會和總經(jīng)理行政管理系統(tǒng)行使監(jiān)督的內(nèi)部組織。

　　跟獨立董事被稱為“花瓶”類似，在劉俊?？磥恚?ldquo;有名無實”是國內(nèi)公司監(jiān)事會的普遍問題。“監(jiān)事要誠信、勤勉、敢于得罪人，監(jiān)事會可以看做是公司的”紀檢委“，現(xiàn)在的問題是不敢得罪人，不敢說‘NO’。”劉俊海說。

　　12月15日，中國上市公司協(xié)會會長王建宙也指出，“從上市公司整體情況來看，監(jiān)事會制度在整個公司治理體系中的作用發(fā)揮得還不夠，有些上市企業(yè)的監(jiān)事會沒有有效發(fā)揮監(jiān)督職能，有些監(jiān)事會在上市公司治理結(jié)構(gòu)中形同虛設(shè)。”

　　廣東某上市公司董秘對21世紀經(jīng)濟報道記者指出，按上市公司治理準則，監(jiān)事會應(yīng)向全體股東負責，對公司財務(wù)及董事、經(jīng)理和其他高管履行職責的合法合規(guī)性進行監(jiān)督，維護公司及股東的合法權(quán)益。之所以提出修訂完善，只能說明目前監(jiān)事會在實際履行監(jiān)督職能方面還有很多有待完善的地方。

　　國內(nèi)公司監(jiān)事會“有名無實”淵源很多，闕波認為，問題緣自公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、制度配套等多方面。比如部分上市公司一股獨大的治理結(jié)構(gòu)很難保證監(jiān)事會的獨立性;人員配置不足、兼職比例過高、法律專業(yè)人員缺乏等保障不足，影響監(jiān)事會的發(fā)揮;法規(guī)賦予的許多職權(quán)沒有統(tǒng)一可操作的規(guī)范，也會使監(jiān)事會行權(quán)不到位。

　　上海某大型券商投行部負責人從設(shè)立制度上指出，跟德國監(jiān)事會制度相比，國內(nèi)監(jiān)事會制度差異較大。其中重要的一點是德國監(jiān)事會和董事會呈上下級關(guān)系，即股東大會選舉產(chǎn)生監(jiān)事會，監(jiān)事會任命董事會成員，監(jiān)督董事會執(zhí)行業(yè)務(wù)。而國內(nèi)監(jiān)事會和董事會是并列設(shè)置，這也是為什么監(jiān)事會是擺設(shè)的原因之一。

　　“因為董事會成員很多是公司大股東且是高管，掌控者監(jiān)事的任命，因此監(jiān)事會很難對大股東和董事會‘NO’。”上述投行部負責人指出。“現(xiàn)有的上市公司治理準則與資本市場發(fā)展現(xiàn)狀、全球公司治理新的原則和標準不相適應(yīng)。”曹勇當日指出。

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　　給監(jiān)事“補鈣”

　　面對資本的猛烈沖擊，站出來對峙的基本是上市公司的董事會，監(jiān)事會則處于“沉默”狀態(tài)。

　　實際上，監(jiān)事會此時不應(yīng)該再“沉默”下去。闕波表示，近年來我國上市公司股東結(jié)構(gòu)逐漸呈現(xiàn)多元化的特征，不同類型股東之間持股目的、利益訴求差異較大，例如個別舉牌的股東從一己私利角度提出高送轉(zhuǎn)、跨境并購、持股炒作概念等，追逐短期利益。監(jiān)事會作為內(nèi)部的監(jiān)督機構(gòu)應(yīng)當作為股東利益的“平衡器”，從公司和全體股東利益出發(fā)，行使監(jiān)督職責，對于濫用股東權(quán)利的行為要依法監(jiān)督，及時發(fā)表意見。

　　另外，對于大股東掏空上市公司、侵犯中小股東利益的事件時，監(jiān)事會仍然選擇了“沉默”。闕波指出，對于這些情況，監(jiān)事會要作為公司規(guī)范運作的“監(jiān)視器”，要密切關(guān)注公司的重大項目、重大交易，必要時要主動檢查公司財務(wù)，及時發(fā)現(xiàn)問題，提出質(zhì)詢意見，承擔起公司內(nèi)部的“看門人”的責任。

　　如何讓監(jiān)事會站出來勇敢發(fā)聲，起到名副其實、形神具備的作用?劉俊海認為，完善監(jiān)事制度就是給“監(jiān)事補鈣”，讓他們敢于挺起腰桿，敢于說“NO”。

　　“監(jiān)事會依法可以列席董事會，在董事會上可以發(fā)表觀點、提問題。不過這些都要對監(jiān)事會進行相應(yīng)的保護，比如查賬時經(jīng)費誰解決，如果依然是董事長、總經(jīng)理一支筆簽字，監(jiān)事會就請不了會計所進行專項審計。”劉俊海說，另外可以充實監(jiān)事會的監(jiān)督權(quán)，比如賦予其代表公司狀告董事長、總經(jīng)理。

　　另外，劉俊海指出，除了激活充實監(jiān)事會監(jiān)督職權(quán)、強化監(jiān)督手段、優(yōu)化監(jiān)事會組織結(jié)構(gòu)，進一步完善職工監(jiān)事制度以及探索獨立監(jiān)事制度很有必要。

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　　激活《公司法》第148條規(guī)定

　　“此前董事和監(jiān)事受處罰的原因主要是信披違規(guī)、內(nèi)幕交易等違法違規(guī)行為，很少因為未勤勉盡責而被處罰的。”上述投行部負責人指出。

　　在現(xiàn)有法規(guī)下，相關(guān)部門和組織不斷加強對上市公司監(jiān)事會的監(jiān)管。上海證券交易所統(tǒng)計，近兩年來上交所共有7家上市公司、18人次的監(jiān)事因未能勤勉履職，被采取監(jiān)管措施。

　　另外，上市公司協(xié)會作為自律組織也在今年首次開展全國上市公司監(jiān)事會實踐評選等，倡導上市公司監(jiān)事會規(guī)范履職。

　　上述投行負責人認為，完善公司治理，尤其是完善董事制度和監(jiān)事制度，核心是激活《公司法》第148條的規(guī)定：即董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。

　　其以深圳某上市公司為例：該公司巨額收購了一個資產(chǎn)，但是第二年就產(chǎn)生巨虧。在這種情況下，監(jiān)管層就應(yīng)該調(diào)查其收購程序是否完備、投票的董事、監(jiān)督的監(jiān)事有沒有盡到勤勉盡責?如果沒有到現(xiàn)場調(diào)查、向老師咨詢就投票、同意，那么這些董事和監(jiān)事就沒有盡到忠實、勤勉的義務(wù)，從而應(yīng)該受到處罰。

　　劉俊海建議，除了監(jiān)事會制度要完善外，上市公司治理準則修訂工作應(yīng)該對包括獨立董事制度、董事會秘書制度、股東大會、董事會議事規(guī)則等進行全面完善。實際上，除了監(jiān)事會有名無實之外，股東大會制度、董事會制度都存在不同程度的有名無實的形式主義問題。比如股東大會現(xiàn)場上，基本是一些大股東，公眾股東基本就不去，雖然網(wǎng)絡(luò)上有投票的，但是投票的也不夠多。

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