證券答疑:什么是“類借殼”重組和“反制”條款

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　　一、“類借殼”重組

　　“借殼”通常是指“借殼上市”,即非上市公司參與上市公司的并購重組,將自己的資產(chǎn)注入上市公司,以取得該上市公司一定程度的控股權(quán),從而實現(xiàn)間接上市的目的。

　　“類借殼”就是非上市公司為了繞開創(chuàng)業(yè)板不得“借殼”上市的監(jiān)管規(guī)定,使直接注入上市公司資產(chǎn)達不到《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》中規(guī)定的“借殼”標準,但通過設(shè)計并購重組交易結(jié)構(gòu)等辦法取得對上市公司控股權(quán),從而實現(xiàn)在創(chuàng)業(yè)板市場借殼上市的目的。

　　下面是2016年8月11日,上海證券報發(fā)表的新聞報道《監(jiān)管深究盈利可實現(xiàn)性金剛玻璃“類借殼”方案被否》的類借殼案例。

　　2015年5月,廣東金剛玻璃科技股份有限公司停牌籌劃重大事項。投資人羅偉廣入股金剛玻璃成為第一大股東及實際控制人。同時金剛玻璃推出重組方案,擬通過一系列交易安排最終持有OMG新加坡100%的股權(quán)并募集配套資金。

　　證監(jiān)會對其反饋意見中,對“是否規(guī)避重組上市”的問題提出疑問。2016年8月10日,證監(jiān)會并購重組委以“標的公司盈利預(yù)測可實現(xiàn)性及評估參數(shù)預(yù)測合理性披露不充分,不符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四條相關(guān)規(guī)定”為由,否決了金剛玻璃的發(fā)行股份購買資產(chǎn)方案。

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　　二、“反制”條款

　　近期資本市場上“萬科股權(quán)爭奪戰(zhàn)”備受矚目,部分上市公司感受到二級市場收購的威脅,希望通過修改公司章程,設(shè)定限制外來資本收購的條款,也就是“反制”條款。“反制”條款雖然能夠保護公司原控制人和管理層,但是過度限制新股東權(quán)利可能違反《公司法》和《證券法》的立法原則和相應(yīng)規(guī)定,“反制”條款制定應(yīng)當在合法合規(guī)合理的基礎(chǔ)下進行。

　　下面是2016年8月11日,上海證券報發(fā)表的新聞報道《上交所追問伊利股份章程修改合規(guī)性 大股東濫用“反制”條款遭監(jiān)管》的與 “反制”相關(guān)的案例。

　　為防止外來資本惡意收購,伊利股份欲對公司章程進行大面積修改。其中包括“股東持股達3%須通報”、“更換及提名董事會、監(jiān)事會成員以及修改公司章程的提案,須連續(xù)兩年以上單獨或合計持有公司15%以上股份的股東才有權(quán)提出”等一系列的“反制”條款。上交所對其擬修改的相關(guān)章程內(nèi)容是否合理、合規(guī)發(fā)出問詢函。

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