2013年一建法規(guī)高頻失分點(diǎn):民事訴訟制度(2)
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1Z308020民事訴訟制度
二、高頻答疑點(diǎn)
1.建設(shè)工程施工合同糾紛適用專屬管轄嗎?
答：我國《民事訴訟法》第34條規(guī)定了三種適用專屬管轄的案件。其中，因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄，如房屋買賣糾紛、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛。應(yīng)當(dāng)注意的是，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專屬管轄，應(yīng)當(dāng)按照《民事訴訟法》第24條規(guī)定，適用合同糾紛的地域管轄原則，即由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。
2.何謂“協(xié)議管轄”?
答：協(xié)議管轄，是兩個(gè)或兩個(gè)以上同級(jí)別的法院之間協(xié)商某一個(gè)訴訟案件由誰負(fù)責(zé)。
3.全權(quán)代理是不是什么都可以代理?
答：不是的。針對實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的情形，最高人民法院特別規(guī)定，在這種情況下不能認(rèn)定為訴訟代理人已獲得特別授權(quán)，即訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，無權(quán)進(jìn)行和解、提起反訴或者上訴。
4.“當(dāng)事人申請保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)保”，這句話的具體含義是什么?如何進(jìn)行擔(dān)保，由什么人進(jìn)行擔(dān)保?
答：需要保全證據(jù)的情況有兩種：①證據(jù)有滅失的客觀可能性;②證據(jù)在將來有難以取得的可能。如證人生命垂危;具有民事訴訟證據(jù)作用的物品極易腐敗變質(zhì);易于滅失的痕跡。證據(jù)保全可以由當(dāng)事人申請采取，也可以由人民法院主動(dòng)采取。當(dāng)事人申請證據(jù)保全，一般應(yīng)在起訴以后、人民法院開庭審理之前提出。如果當(dāng)事人在起訴前需要保存數(shù)據(jù)的，一般應(yīng)向有關(guān)公證機(jī)關(guān)提出申請，由公證機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的措施。證據(jù)保全措施的對象主要是證人證言、物證、書證和視聽資料等。
人民法院采取證據(jù)保全的方法主要有三種：①向證人進(jìn)行詢問調(diào)查，記錄證人證言;②對文書、物品等進(jìn)行錄像、拍照、抄寫或者用其他方法加以復(fù)制;③對證據(jù)進(jìn)行鑒定或者勘驗(yàn)，獲取的證據(jù)材料由人民法院存檔保管。
5.tr仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的證據(jù)保全申請?zhí)峤划?dāng)?shù)鼗鶎尤嗣穹ㄔ骸?，這句話為什么不對?答：仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的證據(jù)保全申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地人民法院，不是仲裁委員會(huì)當(dāng)?shù)鼗鶎尤嗣穹ㄔ骸?/P>
6.不能正確表達(dá)意志的人不能作證，小孩子能作證嗎?
答：這要看具體情況，一般年齡超過14歲，能夠表達(dá)清楚，就可以作證。
7.交換證據(jù)之日就是舉證期限屆滿之日嗎?
答：不是的，有新的證據(jù)，還可以再出示。
8.質(zhì)證是什么意思?
答：質(zhì)證，是指當(dāng)事人在法庭的主持下，圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說明與辯駁的過程。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第47條規(guī)定，證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
9.證據(jù)的效力對比是什么?
答：
(1)國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書證、登記的書證，其證明力一般大于書證。
(2)物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或者經(jīng)過公正、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言;
(3)證人提供的對與其親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。
10.人民法院不支持當(dāng)事人基于哪些債權(quán)請求權(quán)提出的訴訟時(shí)效抗辯?
答：(1)支付存款本金及利息請求權(quán);
(2)兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán);
(3)基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán);
(4)其他依法不適用訴訟時(shí)效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。
11.訴訟時(shí)效的中止和中斷有什么區(qū)別?
答：訴訟時(shí)效中止，即訴訟時(shí)效期間暫時(shí)停止計(jì)算。在導(dǎo)致訴訟時(shí)效中止的原因消除后，也就是從權(quán)利人可以開始行使請求權(quán)時(shí)起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。
訴訟時(shí)效因提起訴訟的當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。
12.判決、裁定有什么區(qū)別?
答：(1)判決解決的是案件的實(shí)體問題;裁定是解決訴訟中的程序事項(xiàng)。
(2)判決在案件審理終結(jié)時(shí)作出;裁定發(fā)生于訴訟的各個(gè)階段，一個(gè)案件可能有多個(gè)裁定。
(3)判決只能采用書面形式;裁定可采用書面形式，也可采用口頭形式。
(4)一審判決可以上訴;除不予受理、對管轄權(quán)的異議、駁回起訴的裁定可上訴外，其他裁定一律不準(zhǔn)上訴。
13.二審執(zhí)行案件的管轄?
答：無論一審還是二審，發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財(cái)產(chǎn)部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級(jí)的被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。14.執(zhí)行終結(jié)有哪些情形?
答：出現(xiàn)以下情形執(zhí)行終結(jié)：
(1)申請人撤銷申請的;
(2)據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的;
(3)作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的;
(4)追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件中權(quán)利人死亡的;
(5)作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動(dòng)能力的;(6)人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。
15.執(zhí)行中止有哪些情形?
答：出現(xiàn)以下情形執(zhí)行中止：
(1)申請人表示可以延期執(zhí)行的;
(2)案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的;
(3)作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的;
(4)作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的;
(5)按照審判監(jiān)督程序決定再審的;
(6)人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形。
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