最高院司法解釋二頒布后，黑白合同/明招暗定糾紛如何處理?
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最高人民法院于2019年1月3日正式頒布《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》，《司法解釋二》的頒布將對“黑白合同”、明招暗定產生根本性的影響，如最高人民法院相關負責人所說：徹底杜絕“黑白合同”、明招暗定現(xiàn)象”。究竟能否徹底杜絕?產生糾紛又如何處理?我們今天一起討論，僅供參考!
一、“黑白合同”產生直接與間接原因
2018年9月28日住房和城鄉(xiāng)建設部頒布《關于修改<房屋建筑和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法>的決定》，刪去第四十七條第一款中的“訂立書面合同后7日內，中標人應當將合同送工程所在地的縣級以上地方人民政府建設行政主管部門備案”的內容，原由合同備案導致的大量“黑白合同”的原因自此消失。
不過，雖然住房和城鄉(xiāng)建設主管部門取消合同備案要求，“黑白合同”、明招暗定現(xiàn)象依然大量存在。
(一)“黑白合同”產生的直接原因，可以分成以下六種情況
1)為達成墊資施工的目的簽訂“黑合同”;
2)因招標時無正式施工圖紙，導致“黑合同”出現(xiàn);
3)為滿足行政部門的要求導致真實有效的合同成為“黑合同”;
4)施工企業(yè)先以低價進入，后企圖借助“黑合同”提價;
5)為少交稅費而壓低“白合同”價款，形成“黑合同”;
6)為套取銀行貸款而抬高“白合同”價款，形成“黑合同”。
(二)“黑白合同”產生的深層次問題分析
第一，建筑市場僧多粥少、競爭慘烈。建設單位往往利用優(yōu)勢地位，要求施工企業(yè)簽訂各種不平等條約，施工企業(yè)為了承擔工程，只得忍氣吞聲接受建設單位提出的種種不合理要求，一而再、再而三地簽訂補充協(xié)議，接受不平等的條件。
第二，由于建筑市場尚不規(guī)范。拖欠工程款、農民工工資等現(xiàn)象還十分突出，許多地方政府對未規(guī)定必須招標的工程項目也以行政方式實行強制招標。在這種情形下，建設單位被迫按政府規(guī)定對發(fā)包工程招標，建設單位與施工企業(yè)往往就搞“黑白合同”，簽訂比中標標底確定的“合理低價”的價款還低、工期還短、質量標準更高、違約責任更大的“黑合同”。
第三、施工企業(yè)抬高要價或雙方利益所需。有時施工企業(yè)反過來會處于優(yōu)勢地位，利用建設單位工期緊等不利情況要求對招投標文件、中標結果進行修改，另行簽訂“黑合同”。還有些時候，招標人和中標人為了共同的利益，對原合同進行實質性內容的修改，形成了“黑合同”。
二、《司法解釋二》對“黑白合同”、明招暗定糾紛如何處理?
最高人民法院民一庭負責人就《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》答記者問，就“黑白合同”、明招暗定糾紛如何處理?在《司法解釋二》如何規(guī)定?做了相關介紹。
《司法解釋二》第1條就規(guī)定，招標人和中標人另行簽訂的建設工程施工合同約定的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款等實質性內容，與中標合同不一致，應當按照中標合同確定當事人的權利義務。
招標人和中標人在中標合同之外就明顯高于市場價格購買承建房產、無償建設住房配套設施等方式變相降低工程價款的行為，屬于背離中標合同實質性內容訂立合同的行為，該行為無效。
《司法解釋二》第9條規(guī)定，發(fā)包人將依法不屬于必須招標的建設工程進行招標后，又與承包人另行訂立背離中標合同實質性內容的建設工程施工合同的，仍應以中標合同作為結算建設工程價款的依據，除非客觀情況發(fā)生了在招標投標時難以預見的變化。
最重要的是，第10條確定了一項基本原則，即當事人簽訂的建設工程施工合同的實質性內容只要與招標文件、投標文件、中標通知書的記載不一致，就應當以招標文件、投標文件、中標通知書作為結算建設工程價款的依據，以徹底杜絕“黑白合同”、明招暗定現(xiàn)象。
三、我們觀察
雖然《司法解釋二》關于“黑白合同”、明招暗定糾紛情況有明確規(guī)定，都是以“招標文件、投標文件、中標通知書、中標合同”作為依據，但實際業(yè)務如何界定還需具體情況具體對待!例如：“黑白合同”和補充協(xié)議判定的問題?有時就是一個比較復雜的事情。
我們覺得，《司法解釋二》頒布后，“黑白合同”、明招暗定在一定時間內依然會存在，同樣也會產生眾多糾紛，施工企業(yè)領導們需謹慎對待，深入研究相關法律與規(guī)定，做好施工過程管控，歸檔整理好各類資料，使企業(yè)和項目經營風險可控。
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