銀行從業(yè)資格考試《公共基礎(chǔ)》第七章重點(diǎn)摘要

　　7.1民事權(quán)利主體

　　民事權(quán)利主體是指參與民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)力并承擔(dān)民事義務(wù)的“人”。包括自然人、法人以及非法人組織。

　　7.1.2自然人

　　這里要明確兩個(gè)概念，即“公民”和“自然人”。所謂公民是指具有一國(guó)國(guó)籍、依該國(guó)憲法和法律享有權(quán)力并承擔(dān)義務(wù)的自然人。因此，公民是自然人，但自然人并非一定是公民，因?yàn)樽匀蝗诉€包括在本國(guó)的外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人。

　　7.1.3法人

　　1.法人的概念

　　法人是具有民事權(quán)力能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)力和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

　　2.法人成立的要件

　　(1)依法成立;

　　(2)有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi);

　　(3)有自己的名稱(chēng)、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所;

　　(4)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

　　3.法人的分類(lèi)

　　(1)企業(yè)法人

　　企業(yè)法人是指以營(yíng)利為目的，獨(dú)立從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的法人。在我國(guó)，企業(yè)法人主要有兩種分類(lèi)方法：一是根據(jù)所有制性質(zhì)和外商參與方式，將企業(yè)法人分為全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人、私營(yíng)企業(yè)法人、中外合資企業(yè)法人、中外合作企業(yè)法人、外商獨(dú)資企業(yè)法人。二是根據(jù)企業(yè)的組合形式，將企業(yè)法人分為單一企業(yè)法人、聯(lián)營(yíng)企業(yè)法人和公司法人。在我國(guó)，公司法人是最重要的企業(yè)法人形式。

　　(2)機(jī)關(guān)法人

　　(3)事業(yè)單位法人

　　(4)社會(huì)團(tuán)體法人

　　7.1.4非法人組織

　　非法人組織又稱(chēng)非法人團(tuán)體，是指不具有法人資格但能以自己的名義進(jìn)行民事活動(dòng)的組織。

　　7.2民事法律行為和代理

　　7.2.1民事法律行為

　　1.民事法律行為的概念

　　民事法律行為是指公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)力和民事義務(wù)的合法行為。

　　2.民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件

　　(1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;

　　(2)意思表示真實(shí);

　　(3)不違反法律法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)定或者損害社會(huì)公共利益。

　　3.民事法律行為的特征

　　(1)民事法律行為的主體之間的地位是平等的;

　　(2)民事法律行為以意思表示為構(gòu)成要素;

　　(3)民事主體實(shí)施民事法律行為是以設(shè)定、變更或終止一定民事法律行為關(guān)系為目的;

　　(4)民事法律行為依意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力;

　　(5)民事法律行為是經(jīng)法律確認(rèn)和認(rèn)可的一種重要的民事法律事實(shí)，它能引起民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更與終止。

      7.2.2代理及其種類(lèi)

　　1.代理的概念

　　2.代理的法律特征

　　(1)代理行為是指能夠引起民事法律后果的民事法律行為。

　　(2)代理人一般應(yīng)以被代理人的名義從事代理活動(dòng)。

　　(3)代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨(dú)立意思表示。

　　(4)代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。

　　3.代理的種類(lèi)

　　(1)法定代理

　　法定代理是根據(jù)法律的規(guī)定而直接產(chǎn)生的代理關(guān)系。法定代理主要是為保護(hù)無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)定的。

　　(2)委托代理

　　委托代理是根據(jù)被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的代理關(guān)系。

　　(3)指定代理

　　指定代理是指代理人根據(jù)人民法院或者指定機(jī)關(guān)的指定而進(jìn)行的代理。代理人享有的代理權(quán)是指定的，與被代理人的意志無(wú)關(guān)，無(wú)須委托授權(quán)。

　　4.無(wú)權(quán)代理及其后果

　　無(wú)權(quán)代理是指行為人不具有代理權(quán)，但以他人的名義與第三人進(jìn)行代理行為。無(wú)權(quán)代理的構(gòu)成要件為：(1)行為人既沒(méi)有代理權(quán)，也沒(méi)有令人相信其有代理權(quán)的事實(shí)或理由;(2)行為人以本人的名義與他人所為的民事行為;(3)第三人須為善意且無(wú)過(guò)失;(4)行為人的行為不違法;(5)行為人與第三人具有相應(yīng)的民事行為能力。

　　5.表見(jiàn)代理及其后果

　　表見(jiàn)代理是指無(wú)權(quán)代理人的代理行為客觀上存在使相對(duì)人相信其有代理權(quán)的情況，且相對(duì)人主觀上為善意，因而可以向被代理人主張代理的效力。表見(jiàn)代理屬于廣義無(wú)權(quán)代理的一種。

　　表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件為：

　　(1)代理人無(wú)代理權(quán);

　　(2)相對(duì)人主觀上為善意;

　　(3)客觀上有使相對(duì)人相信無(wú)權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形;

　　(4)相對(duì)人基于這個(gè)客觀情形而與無(wú)權(quán)代理人成立民事行為。

　　表見(jiàn)代理對(duì)于本人來(lái)說(shuō)，產(chǎn)生與有權(quán)代理一樣的效果，即在相對(duì)人與被代理人之間發(fā)生法律關(guān)系。被代理人因向第三人履行義務(wù)或者承擔(dān)民事責(zé)任而遭受損失的，只能向表見(jiàn)代理人追償。

　　7.3合同法律制度

　　7.3.1合同的概念及特征

　　1.合同的概念

　　2.合同的特征

　　(1)合同是一種民事法律行為;

　　(2)合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)力義務(wù)關(guān)系為目的;

　　(3)合同是雙方或者多方民事法律的行為。

      7.3.2合同的訂立

　　1.合同訂立應(yīng)遵守的規(guī)定

　　(1)訂立合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力和民事權(quán)力能力。

　　(2)訂立合同可根據(jù)雙方當(dāng)事人的意思，采取一定的形式，如書(shū)面形式、口頭形式或其他形式。

　　(3)合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合《合同法》的要求。

　　(4)當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)按照法定程序進(jìn)行，即采取要約承諾方式。

　　要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

　?、賰?nèi)容具體;②表明經(jīng)受要約人承諾，要約人受該意思表示約束。要約到達(dá)受要約人生效。

　　要約可以撤回。撤回要約的通脹應(yīng)當(dāng)在要與到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

　　要約可以撤銷(xiāo)。撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

　　有下列情形之一的，要約不得撤銷(xiāo)：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo);②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

　　有下列情形之一的，要約失效：①拒絕要約的通知到達(dá)要約人;②要約人依法撤銷(xiāo)要約;③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾;④受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

　　承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可能通過(guò)行為作出承諾的除外。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒(méi)有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：①要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外;②要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。承諾生效時(shí)合同成立。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知通知到達(dá)要約人。

　　2.合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)

　　當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn);沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

　　7.3.3合同的生效

　　1.合同生效的概念

　　合同成立是合同生效的前提。

　　2.合同生效的要件

　　(1)當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力;

　　(2)當(dāng)事人意思表示真實(shí);

　　(3)合同標(biāo)的合法，即當(dāng)事人簽訂的合同不違反法律和社會(huì)公共利益;

　　(4)合同標(biāo)的須確定和可能。

　　3.合同成立和生效的關(guān)系

　　合同成立是指合同訂立過(guò)程的結(jié)束。合同生效是指已經(jīng)成立的合同具有法律約束力。合同成立是合同生效的前提。

　　合同成立和生效的區(qū)別：

　　(1)構(gòu)成要件不同

　　(2)性質(zhì)不同。合同成立主要是事實(shí)問(wèn)題。合同生效主要是法律評(píng)價(jià)問(wèn)題。

　　4.無(wú)效合同

　　導(dǎo)致合同無(wú)效的原因包括：

　　(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益;

　　(2)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益;

　　(3)以合法形式掩蓋非法目的;

　　(4)損害社會(huì)公眾利益;

　　(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　無(wú)效的合同自始沒(méi)有法律約束力。合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力，其他部分仍然有效。

      5.可撤銷(xiāo)的合同

　　可撤銷(xiāo)合同的類(lèi)型：

　　(1)因重大誤解訂立的合同。

　　(2)顯失公平的合同。

　　(3)因欺詐而訂立的合同。

　　(4)因脅迫而訂立的合同。

　　(5)乘人之危的合同。

　　對(duì)于可撤銷(xiāo)的合同，有變更和撤銷(xiāo)兩種救濟(jì)方法。

　　6.效力未定的合同

　　效力未定的合同是指合同訂立后尚未生效，須權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合同。

　　7.3.4合同的履行

　　1.合同履行的原則

　　(1)實(shí)際履行原則

　　(2)全面履行原則

　　(3)協(xié)作履行原則

　　(4)誠(chéng)實(shí)信用原則

　　(5)情勢(shì)變更原則

　　2.合同履行中的抗辯權(quán)

　　抗辯權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人行使債權(quán)時(shí)，債務(wù)人根據(jù)法定事由，對(duì)抗債權(quán)人行使請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。

　　不安抗辯權(quán)是指在合同成立以后，后履行一方當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)狀況惡化，有可能不能履行其債務(wù)，可能危及先履行一方當(dāng)事人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時(shí)，應(yīng)先為給付的一方在對(duì)方未提供擔(dān)保前，中止履行自己的債務(wù)的制度。

　　3.代位權(quán)

　　代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的到期債權(quán)而有害于債權(quán)人債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以以自己的名義代位行使債務(wù)的權(quán)利。但該債權(quán)專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的除外。

　　4.撤銷(xiāo)權(quán)

　　債權(quán)人的撤銷(xiāo)權(quán)，是指當(dāng)債務(wù)人放棄對(duì)第三人的債權(quán)、實(shí)施無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為或者債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，而有害于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以依法請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人所實(shí)施的行為。

　　撤銷(xiāo)權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。

　　7.3.5違約責(zé)任

　　1.違約責(zé)任的概念

　　2.違約責(zé)任的承擔(dān)形式

　　(1)違約金責(zé)任;

　　(2)賠償損失;

　　(3)強(qiáng)制履行;

　　(4)定金責(zé)任;

　　(5)采取補(bǔ)救措施。

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