二級(jí)建造師建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)(21)

　　2Z202033掌握可變更、可撤銷(xiāo)合同

　　二、導(dǎo)致合同變更與撤銷(xiāo)的原因

　　(一)重大誤解

　　(二)顯失公平

　　(三)因欺詐、脅迫而訂立的合同

　　(四)乘人之危而訂立的合同未損害國(guó)家利益。

　　重點(diǎn)解析：

　　1、對(duì)于上面這些構(gòu)成可撤銷(xiāo)、可變更合同的條件需要牢牢掌握住，特別是要和構(gòu)成合同無(wú)效的五種情形對(duì)比記憶。

　　2、注意請(qǐng)求的對(duì)象既可以是人民法院，也可以是仲裁機(jī)構(gòu)。

　　(三)撤銷(xiāo)權(quán)的消滅

　　《合同法》第55條規(guī)定，“有下列情形之一的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅：

　　1.具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán);

　　2.具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權(quán)?！?/P>

　　重點(diǎn)解析：

　　1、導(dǎo)致撤銷(xiāo)權(quán)消滅的兩種情形應(yīng)當(dāng)掌握。

　　2、上文中的行使撤銷(xiāo)權(quán)的期限與本書(shū)中另一個(gè)撤銷(xiāo)權(quán)(即債權(quán)人撤銷(xiāo)債務(wù)人危害其債權(quán)的不當(dāng)行使)是相同的，可以對(duì)比記憶。

　　2Z202034掌握效力待定合同

　　二、效力待定合同的類(lèi)型及其處理

　　(一)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立簽訂的合同

　　若限制民事行為能力人未經(jīng)其法定代理人事先同意，獨(dú)立簽訂了其依法不能獨(dú)立簽訂的合同，則構(gòu)成效力待定合同，但是純獲利益的合同除外。

　　此類(lèi)效力待定合同須經(jīng)過(guò)限制民事行為能力人的法定代理人行使追認(rèn)權(quán)予以追認(rèn)后才有效。相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn);法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)，合同沒(méi)有效力。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利;撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

　　重點(diǎn)解析：

　　1、限制民事行為能力人訂立的合同在以下三種情況下是有效的：

　　(1)經(jīng)過(guò)法定代理人追認(rèn)

　　限制民事行為能力人包括十周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。例如，某十二歲的小孩與別人簽訂了一個(gè)數(shù)額較大的合同，如果他的爸爸認(rèn)為這個(gè)合同可以接受，承認(rèn)了這個(gè)合同的效力，則這個(gè)合同有效。反之就無(wú)效。

　　(2)純獲利益的合同，如贈(zèng)與合同

　　(3)與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同

　　2、兩種不需經(jīng)法定代理人追認(rèn)就有效的合同，應(yīng)當(dāng)牢牢掌握。

　　3、注意掌握相對(duì)人催告法定代理人追認(rèn)的期限是1個(gè)月。

　　(二)無(wú)權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同

　　行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后仍以被代理人的名義與相對(duì)人訂立合同，未經(jīng)代理人追認(rèn)的，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

　　相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn);被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)，合同沒(méi)有效力。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利，撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

　　重點(diǎn)解析：

　　1.注意掌握無(wú)權(quán)代理的三種情形，包括：沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止。

　　2.表見(jiàn)代理具有以下特點(diǎn)：

　　(1)表見(jiàn)代理在性質(zhì)上屬于無(wú)權(quán)代理，但善意相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)。

　　(2)表見(jiàn)代理雖屬無(wú)權(quán)代理，但其后果卻是代理行為有效。

　　舉例說(shuō)明表見(jiàn)代理：

　　某建筑公司沒(méi)有委托某甲去購(gòu)買(mǎi)材料，有一天，某甲出差路過(guò)一個(gè)水泥廠，看到水泥的質(zhì)量很不錯(cuò)，于是就代建筑公司與水泥廠簽訂了一份水泥供貨合同。如果水泥廠(即善意相對(duì)人)有正當(dāng)理由相信行為人有代理權(quán)(當(dāng)然，這事實(shí)上只能是誤會(huì)，因?yàn)槟臣讻](méi)有代理權(quán))，那么，該合同有效。合同有效就意味著水泥廠將水泥送到建筑公司后，建筑公司就必須將這批水泥買(mǎi)下來(lái)，如果不買(mǎi)將要承擔(dān)違約責(zé)任。

　　那么，大家可能會(huì)產(chǎn)生這樣的疑問(wèn)：某甲是沒(méi)有代理權(quán)的呀，水泥廠怎么會(huì)有正當(dāng)理由相信他有代理權(quán)哪?應(yīng)該說(shuō)，能讓水泥廠相信的途徑有很多，例如，該建筑公司曾經(jīng)委托某甲買(mǎi)材料，并且給了某甲一份委托書(shū)，但是，那次委托事項(xiàng)完成后，建筑公司疏于管理，一直沒(méi)有將委托書(shū)收回。而委托書(shū)上面也沒(méi)有注明失效日期。今天，某甲剛好將委托書(shū)派上用場(chǎng)，這樣，就可以認(rèn)為水泥廠有足夠正當(dāng)?shù)睦碛上嘈拍臣子写頇?quán)了。

　　(三)越權(quán)訂立的合同

　　《合同法》第50條規(guī)定，“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！?/P>

　　任何一個(gè)單位都有自己的組織結(jié)構(gòu)，組織設(shè)計(jì)里面都包含組織權(quán)限分工。每個(gè)崗位都有自己的責(zé)任和權(quán)利。如果超越了自己的權(quán)力范圍而為民事行為，其行為就不是必然有效的行為了。這種行為是否有效，需要結(jié)合其他因素確定。

　　超越權(quán)限訂立的合同是否有效取決于相對(duì)人是否知道行為人超越權(quán)限。如果明知其超越權(quán)限還依然與之簽訂合同，合同就是無(wú)效的;如果不知道其越權(quán)而與之簽訂合同，則合同就是有效的。

　　重點(diǎn)解析：

　　法定代表人/負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同原則上按有效處理，但前提條件是相對(duì)人(即締約方)不知道其超越權(quán)限，即相對(duì)人是善意相對(duì)人。否則，相對(duì)人明知其越權(quán)仍與其簽訂合同的，合同無(wú)效。

　　我們?cè)趯W(xué)習(xí)的時(shí)候，可以將此類(lèi)效力待定的合同與表見(jiàn)代理相對(duì)比來(lái)理解。

　　是否屬于權(quán)限范圍合同是否已經(jīng)成立合同是否有效

　　表見(jiàn)代理訂立的合同否是是否

　　相對(duì)人有正當(dāng)理由相信行為人有代理權(quán)相對(duì)人無(wú)正當(dāng)理由相信行為人有代理權(quán)

　　越權(quán)訂立的合同

　　否是是否

　　相對(duì)人不知道行為人越權(quán)相對(duì)人知道行為人越權(quán)

　　(四)無(wú)處分權(quán)人所訂立合同

　　所有權(quán)人或法律授權(quán)的人才能對(duì)財(cái)產(chǎn)行使處分權(quán)，如財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與等。無(wú)處分權(quán)人只能對(duì)財(cái)產(chǎn)享有占有、使用權(quán)。無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)與相對(duì)人訂立的合同，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)權(quán)處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。無(wú)處分權(quán)人與相對(duì)人訂立的合同，若未獲追認(rèn)或者無(wú)權(quán)處分人在訂立合同后未獲處分權(quán)，則該合同不生效。

　　重點(diǎn)解析：

　　注意掌握無(wú)處分權(quán)人訂立的合同，在兩種情況下有效：一是經(jīng)權(quán)利人追認(rèn);二是無(wú)處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)。例如，甲公司有一臺(tái)挖掘機(jī)，2005年5月8日被乙公司賣(mài)給了丙公司，約定2005年7月8日交貨。這就是無(wú)處分權(quán)人處分了別人的財(cái)產(chǎn)。此合同屬于效力待定的合同。如果在2005年6月8日，乙公司買(mǎi)下了甲公司的挖掘機(jī)，則原來(lái)簽訂的合同就是有效的合同了。也就是說(shuō)，乙公司要在7月8日將此挖掘機(jī)交付給丙公司。

?2008年二級(jí)建造師執(zhí)業(yè)資格考試指導(dǎo)合格標(biāo)準(zhǔn)

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