會計職稱《中級經濟法》知識點講解：第五章第五節(jié)

　　(四)保證責任

　　1、保證責任范圍

　　包括：主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。

　　當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。

　　2、債權讓與與保證責任

　　保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人，保證債權同時轉讓，保證人在原擔保范圍內對受讓人承擔保證責任。另有約定除外

　　3、債務轉移的保證責任

　　保證期間，債權人許可債務人轉讓部分債務的，應當取得保證人的書面同意，保證人對未經其同意轉讓的債務部分，不再承擔保證責任。但是，保證人仍應當對未轉讓部分的債務承擔保證責任。

　　4、共同擔保的保證責任(保證擔保與物的擔保并存)

　　根據《物權法》的規(guī)定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保，為共同擔保。

　　共同擔保中保證責任確定的規(guī)則：

　　(1)有約定的：

　　債務人不履行到期債務可發(fā)生當事人約定的實現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現債權;

　　(2)沒約定的或者約定不明確：

　?、賯鶆杖俗约禾峁┪锏膿５?，債權人應當先就該物的擔保實現債權;保證在物的擔保不足清償時承擔補充清償責任。

　　②第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現債權，也可以要求保證人承擔保證責任;保證與物的擔保居于同一清償順序。

　?、廴绻ＷC與第三人提供的物的擔保并存，其中一人承擔了擔保責任，則只能向債務人追償，不能向另外一個擔保人追償。(提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。)

　　【舉例】

　　假設：乙企業(yè)向甲銀行借款100萬元。其中用價值80萬元自有財產B作抵押擔保，又請戌作保證擔保人。乙企業(yè)用B財產作抵押與甲銀行形成抵押擔保關系。甲銀行與戌形成保證擔保關系。在同一債權上既有保證又有物的擔保的，屬于共同擔保。

　　共同擔保法律關系如圖：

　　5、債務合同變更的保證責任

　　(1)債權人與債務人對主合同數量、價款、幣種、利率等內容作了變動，未經保證人同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任;如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。

　　(2)債權人與債務人對主合同履行期限作了變動，未經保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。

　　(3)債權人與債務人協(xié)議變動主合同內容，但并未實際履行的，保證人仍應當承擔保證責任。

　　6、其他情形下的保證責任

　　保證合同中約定保證人代為履行非金錢債務的，如果保證人不能實際代為履行，對債權人因此造成的損失，保證人應當承擔賠償責任。

　　不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責任的，人民法院不予支持。

　　第三人向債權人保證監(jiān)督支付專款專用的，在履行了監(jiān)督支付專款專用的義務后，不再承擔責任。未盡監(jiān)督義務造成資金流失的，應當對流失的資金承擔補充賠償責任。

　　保證人對債務人的注冊資金提供保證的，債務人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉移注冊資金的范圍內承擔連帶保證責任。

　　7、債務人破產與保證責任

　　(1)保證期間，人民法院受理債務人破產案件的，債權人既可以向人民法院申報債權，也可以向保證人主張權利。

　　(2)債權人不申報債權的，應通知保證人。保證人在承擔保證責任前，可以預先申報破產債權行使追償權(各連帶共同保證的保證人應當作為一個主體申報債權)，參加破產財產分配，以免發(fā)生保證人承擔保證責任后，因債務人破產財產已分配完畢無法行使追償權的情況。

　　(3)債權人知道或者應當知道債務人破產，既未申報債權也未通知保證人，致使保證人不能預先申報破產債權行使追償權的，保證人在該債權在破產程序中可能受償的范圍內免除保證責任。

　　(4)債權人要求保證人對其在破產程序中未受清償部分承擔保證責任的，應當在破產程序終結后6個月內提出。

　　8、保證責任的免除

　　(1)主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的;

　　(2)主合同債務人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的;

　　(3)主合同債務人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權人知道或者應當知道欺詐、脅迫事實的，保證人不承擔民事責任。

　　【例題?多選題】甲向乙借款10萬元，丙和丁在該借款合同的保證人欄內分別簽名。合同未約定保證方式及保證人的擔保份額。借款期限屆滿，甲無力償還債務。下列說法中正確的有( )。

　　A.乙應首先起訴甲，丙和丁享有先訴抗辯權

　　B.乙有權直接要求丙和丁承擔償債責任

　　C.丙和丁對10萬元的保證責任承擔按份責任

　　D.丙和丁對10萬元的保證債務承擔連帶責任

　　【答案】BD

　　【解析】根據規(guī)定，保證合同沒有約定保證方式，視為連帶責任保證。在連帶保證的情況下，保證人不享有先訴抗辯權，A選項錯誤。數個保證人之間沒有約定所承擔擔保份額的，為連帶共同保證，C選項錯誤。

　　【例題?判斷題】保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人的書面同意，未經保證人同意轉讓的債務，保證人不再承擔保證責任。( )

　　【答案】×

　　【解析】根據規(guī)定，保證期間，債權人許可債務人轉讓部分債務的，應當取得保證人的書面同意，保證人對未經其同意轉讓的債務部分，不再承擔保證責任。但是，保證人仍應當對未轉讓部分的債務承擔保證責任。

　　(五)保證期間

　　1、概念

　　保證期間，是指當事人約定或者法律規(guī)定的保證人承擔保證責任的時間期限。

　　2、期間的確定

　　(1)有約定按約定

　　(2)未約定：保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。

　　(3)約定不明：保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年。

　　3、逾期后果

　　(1)在合同約定的保證期間，債權人未對一般保證的債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任。

　　【舉例】

　　假設，乙企業(yè)需要流動資金向甲銀行借款，為保證該借款到期甲銀行能收回，丙企業(yè)與甲銀行簽訂保證合同，約定乙企業(yè)到期不能償還借款時，丙企業(yè)才保證代為償還。保證期間為當年1月1日至6月30日。按照一般保證的適用，債權人甲銀行首先應當通過各種手段，包括仲裁或訴訟等方式確認乙企業(yè)“不能”償還到欠債務“后”，才可以要求保證人承擔保證責任;所以在保證期間應當按照上述規(guī)定，債權人甲銀行先起訴債務人乙企業(yè)，此時保證人丙企業(yè)的保證責任不能免除。如果債權人甲銀行沒有在保證期間起訴債務人乙企業(yè)，超過保證期間保證人丙企業(yè)的保證責任免除(相當于債權人放棄)。

　　(2)在合同約定的保證期間內，債權人未要求連帶責任保證的保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。

　　【舉例】

　　假設，乙企業(yè)需要流動資金向甲銀行借款，為保證該借款到期甲銀行能收回，丙企業(yè)與甲銀行簽訂保證合同，雙方約定丙企業(yè)承擔連帶保證責任的方式;保證期間為當年1月1日至6月30日。按照連帶責任保證的相關規(guī)定，一旦發(fā)生乙企業(yè)到期不能償還借款的情況，債權人甲銀行既可以要求債務人乙企業(yè)承擔債務清償責任，也可以要求保證人丙企業(yè)承擔保證責任。按照上述保證人應當在保證期間要求連帶保證人承擔保證責任的規(guī)定，債權人甲銀行應在保證期間起訴保證人丙企業(yè)，如果債權人甲銀行沒有在保證期間起訴保證人丙企業(yè)，超過保證期間保證人丙企業(yè)的保證責任免除。

　　(五)保證合同的訴訟時效

　　1、概念

　　訴訟時效是指當事人向人民法院提出保護民事權利請求的法定期限。

　　2、一般保證的訴訟時效的起算

　　一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。

　　一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷;主債務訴訟時效中止的，保證債務的訴訟時效同時中止。

　　3、連帶責任保證的訴訟時效的起算

　　連帶責任保證的債權人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的，從債權人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。

　　連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷。主債務訴訟時效中止的，保證債務的訴訟時效同時中止。

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