會計職稱《中級經(jīng)濟法》知識點講解：第三章第三節(jié)

　　二、外國投資者并購境內企業(yè)

　　(一)并購形式

　　1、股權并購

　　外國投資者協(xié)議購買境內公司股東的股權或者認購境內公司增資，使該境內公司變更為外商投資企業(yè)。

　　2、資產(chǎn)并購

　　(1)外國投資者先設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)的資產(chǎn)并運營該資產(chǎn)。(先設立,再并購)

　　(2)外國投資者協(xié)議先購買境內企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設立外商投資企業(yè)并運營該資產(chǎn)。(先并購,再設立)

　　解釋：股權并購是“變更”設立;資產(chǎn)并購是“新”設立

　　(二)并購境內企業(yè)的要求

　　1、外國投資者并購境內企業(yè)并取得控制權，涉及重點行業(yè)、存在影響或者可能影響國家經(jīng)濟安全因素導致?lián)碛旭Y名商標或者中華老字號的境內企業(yè)實際控制權轉移 ，當事人應當向“商務部進行申報”。

　　2、外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業(yè)繼承被并購境內公司的債權債務;

　　3、外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內企業(yè)承擔原有的債權債務。

　　(三)注冊資本、投資總額

　　1、注冊資本為210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的l0/7倍。

　　2、注冊資本在210一500萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2倍。

　　3、注冊資本在500―1200萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍。

　　4、注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

　　【例題】某外國投資者協(xié)議購買境內公司股東的股權，將境內公司變更為外商投資企業(yè)，該外商投資企業(yè)的注冊資本為600萬美元。根據(jù)外國投資者并購境內企業(yè)的有關規(guī)定，該外商投資企業(yè)的投資總額的上限是( )。

　　A、1000萬美元 B、1400萬美元

　　C、1500萬美元 D、2100萬美元

　　答案：C

　　解析：注冊資本在500-1200萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍。

　　(四)出資期限

　　提示：普通出資期限

　　(1)一次性繳清：合營各方應當從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清。

　　(2)分期出資：投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清。

　　1、外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)(股權并購)，外國投資者應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內支付全部價款。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關批準后，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付全部價款的60%以上，1年內付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　2、外國投資者認購境內公司增資，有限責任公司和以發(fā)起方式設立的境內股份有限公司的股東，應當在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。

　　提示：外商投資的有限責任公司的股東首次出資額應當符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其余部分應當自公司成立之日起2年內繳足。

　　3、設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產(chǎn)并運營該資產(chǎn)的(資產(chǎn)并購)：

　　(1)對與該資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內向境內企業(yè)支付全部對價;對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關批準后，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付全部價款的60%以上，1年內付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　(2)其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清;合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清。

　　提示：外商投資的有限責任公司的股東首次出資額應當符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其余部分應當自公司成立之日起2年內繳足。

　　【例題】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)的，如無特殊情況，外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起一定期間內向轉讓股權的股東支付全部對價。該一定期間為( )。(2009年)

　　A、3個月 B、 6個月 C、9個月 D、12個月

　　答案：A

　　解析：本題考核外國投資者股權并購的支付期限。外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內向轉讓股權的股東支付全部對價。

　　4、外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的。

　　(1)投資者以“現(xiàn)金”出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起“3個月內”繳清;(2)投資者以“實物、工業(yè)產(chǎn)權等”出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起“6個月”內繳清。

　　(五)外商投資者出資比例的規(guī)定

　　1、外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例“高于25%”的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。

　　2、外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例“低于25%”的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇。

　　提示：外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。審批機關向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準證書(以下稱“批準證書”)。登記管理機關、外匯管理機關分別向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

　　【例題1】某外國投資者并購我國境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，并購后外資比例占企業(yè)注冊資本的19%。下列說法中，正確的有( )。

　　A、若外國投資者以現(xiàn)金出資，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清

　　B、若外國投資者以實物出資，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清

　　C、除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，該并購完成后的企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇

　　D、除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，該并購無須履行審批程序

　　答案：ABC

　　解析：本題考核外國投資者并購境內企業(yè)后的外資比例。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的相關規(guī)定，外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本的25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清;投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權等出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清，因此選項A和選項B是正確的;外國投資者的投資比例一般不低于外商投資企業(yè)注冊資本的25%，如果低于的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，不享有外商投資企業(yè)待遇，因此選項C的說法正確;不管外資比例是否低于25%，設立外商投資企業(yè)均需要履行相應的審批程序，審批機關為中華人民共和國商務部或省級商務主管部門，因此選項D的說法錯誤。

　　【例題2】根據(jù)有關規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國投資者出資比例低于注冊資本25%的，下列表述中，正確的是( )。

　　A、外國投資者應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內一次繳清出資

　　B、該企業(yè)的設立不需要經(jīng)過外商投資企業(yè)審批機關審批

　　C、該企業(yè)不能享受合營企業(yè)的優(yōu)惠待遇

　　D、該企業(yè)不能取得法人資格

　　答案：C

　　(六)審批與登記(注意審批登記期限，容易出選擇題。)

　　(七)反壟斷審查

　　1、外國投資者并購境內企業(yè)有下列情形之一的，投資者應就所涉情形向商務部和國家工商行政管理總局報告：

　　(1)并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣;

　　(2)1年內并購國內關聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個;

　　(3)并購一方當事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到20%;

　　(4)并購導致并購一方當事人在中國的市場占率達到25%。

　　2、境外并購有下列情形之一的，并購方應在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機構的同時，向商務部和國家工商行政管理總局報送并購方案。

　　(1)境外并購一方當事人在我國境內擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上;

　　(2)境外并購一方當事人當年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上;

　　(3)境外并購一方當事人及與其有關聯(lián)關系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達到20%;

　　(4)由于境外并購，境外并購一方當事人及與其有關聯(lián)關系的企業(yè)在中國的市場占有率達到25%;

　　(5)由于境外并購，境外并購一方當事人直接或間接參股境內相關行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。

　　【例題】外國投資者并購境內企業(yè)有某些情形時，投資者應就所涉情形向商務部和國家工商行政管理總局報告。該情形有(　)。

　　A、并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣

　　B、一年內并購國內關聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過5個

　　C、并購一方當事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到20%

　　D、并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%

　　答案：ACD

　　解析：根據(jù)規(guī)定：外國投資者并購境內企業(yè)有下列情形之一的，投資者應就所涉情形向商務部和國家工商行政管理總局報告：(1)并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣;(2)一年內并購國內關聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個;(3)并購一方當事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到20%;(4)并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%。因此，選項ACD正確。

　　3、有下列情況之一的并購，并購一方當事人可以向商務部和國家工商行政管理總局請審查豁免：

　　(1)可以改善市場公平競爭條件的;

　　(2)重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的;

　　(3)引進先進技術和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的

　　(4)可以改善環(huán)境的。

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