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會計職稱《中級經(jīng)濟法》知識點講解:第二章(15)

更新時間:2012-08-20 09:52:27 來源:|0 瀏覽0收藏0

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  第十一節(jié) 公司解散和清算

  一、公司解散

  l、公司解散的原因

  (1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)

  (2)股東會或者股東大會決議解散

  (3)因公司合并、分立需要解散

  (4)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷

  (5)人民法院依法予以解散

  提示:公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)“10%以上”的股東,可以請求人民法院解散公司。

  2、單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東,以下列事由之一提起解散公司訴訟,并符合公司法規(guī)定的,人民法院應(yīng)予受理:

  (1)公司持續(xù)2年以上無法召開股東會或者股東大會,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

  (2)股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例,持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

  (3)公司董事長期沖突,且無法通過股東會或者股東大會解決,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

  (4)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難,公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。

  提示:股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害,或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù),以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由,提起解散公司訴訟的,人民法院不予受理。

  【例題1】甲公司為有限責(zé)任公司,根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,下列各項中,屬于甲公司解散事由的有( )。(2003年)

  A、甲公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿

  B、甲公司被丁公司吸收合并

  C、經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東同意,甲公司股東會通過了解散公司的決議

  D、甲公司被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照

  答案:ABCD

  【例題2】甲為持有某有限責(zé)任公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東,根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,在某些事由下,若公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失,且通過其他途徑又不能解決的,甲提起解散公司訴訟時,人民法院應(yīng)予受理,下列選項中,屬于上述“某些事由”的有( )

  A、公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)的

  B、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照未進行清算的

  C、公司持續(xù)2年以上無法召開股東會,且經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的

  D、公司董事長期沖突,且無法通過股東會解決,致使公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的

  答案:CD

  解析:根據(jù)規(guī)定,單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東,以下列事由之一提起解散公司訴訟,并符合公司法第183條規(guī)定的,人民法院應(yīng)予受理:(1)公司持續(xù)2年以上無法召開股東會或者股東大會,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(2)股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例,持續(xù)2年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(3)公司董事長期沖突,且無法通過股東會或者股東大會解決,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(4)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難,公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。B選項不屬于前述法定事由。

  【例題3】甲、乙、丙三人共同設(shè)立云臺有限責(zé)任公司,出資比例分別為70%、25%、5%.自2005年開始,公司的生產(chǎn)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化,股東之間互不配合,不能作出任何有效決議,甲提議通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓擺脫困境被其他股東拒絕。下列哪一選項是正確的?

  A、只有控股股東甲可以向法院請求解散公司

  B、只有甲、乙可以向法院請求解散公司

  C、甲、乙、丙中任何一人都可向法院請求解散公司

  D、不應(yīng)解散公司,而應(yīng)通過收購股權(quán)等方式解決問題

  答案:B

  解析:《公司法》第183條規(guī)定:公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東,可以請求人民法院解散公司。由此,本題中,只有甲和乙所持的股東表決權(quán)為百分之十以上,只有甲和乙可以向法院請求解散公司,正確答案是B.

  二、公司解散時的清算

  1、清算組

  (1)公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。

  (2)有限責(zé)任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

  (3)有下列情形之一,債權(quán)人申請人民法院指定清算組進行清算時,人民法院應(yīng)予受理:

 、 公司解散逾期不成立清算組進行清算的;② 雖然成立清算組但故意拖延清算的;③ 違法清算可能嚴(yán)重損害債權(quán)人或者股東利益的。

  提示:具有上述情形,債權(quán)人未提起清算申請,公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的,人民法院應(yīng)予受理。

  (4)人民法院受理公司清算案件,清算組成員可以從下列人員或者機構(gòu)中產(chǎn)生:

  ① 公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員;② 依法設(shè)立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu);③ 依法設(shè)立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

  (5) 清算組在清算期間行使下列職權(quán):

  (一)清理公司財產(chǎn),分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單;(二)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;(三)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);(四)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;(五)清理債權(quán)、債務(wù);(六)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn);(七)代表公司參與民事訴訟活動。

  2、債權(quán)登記

  (1)清算組應(yīng)當(dāng)自“成立”之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于60日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi),未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi),向清算組申報債權(quán)。

  (2)債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報債權(quán),在公司清算程序終結(jié)前補充申報的,清算組應(yīng)予登記。債權(quán)人補充申報的債權(quán),可以在公司尚未分配的財產(chǎn)中依法清償。清算程序終結(jié),是指清算報告經(jīng)股東(大)會或者人民法院確認(rèn)完畢。

  (3)清算組未按照規(guī)定履行通知和公告義務(wù),導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償,清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

  提示:合并、減資應(yīng)當(dāng)自作出決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于“30日”內(nèi)在報紙上公告;債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi),未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

  3、清算

  (1)清算方案應(yīng)當(dāng)報股東大會或者人民法院確認(rèn)。

  (2)清算組執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失,公司、股東或者債權(quán)人有權(quán)要求清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任。

  (3)公司解散時,股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。

  (4)清算組如發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

  (5)人民法院指定的清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單時,發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的,可以與債權(quán)人協(xié)商制訂有關(guān)債務(wù)清償方案。債務(wù)清償方案“經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)”且不損害其他利害關(guān)系人利益的,人民法院可依清算組的申請裁定予以認(rèn)可。

  4、清償債務(wù)

  公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費和法定補償金,繳納所欠稅款,清償公司債務(wù)后剩余財產(chǎn),有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配,股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

  5、公告公司終止

  公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記,導(dǎo)致公司無法進行清算,債權(quán)人有權(quán)要求有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

  提示:(1)因合并、分立而解散公司,因其債權(quán)債務(wù)由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼,在解散時不需要清算;(2)公司債權(quán)債務(wù)無人承繼的,在解散時應(yīng)當(dāng)清算。

  【例題1】大城有限公司因章程規(guī)定的期限屆滿而解散,成立了清算組進行清算,下列有關(guān)大城公司清算的說法中正確的是( )

  A、清算組應(yīng)該由股東或董事組成

  B、清算組有權(quán)在清算期間以清算組為原告起訴債務(wù)人

  C、清算組有權(quán)在留足清償資金后將公司的財產(chǎn)按照比例分配給各股東

  D、清算組有權(quán)對正在履行中的合同決定是否繼續(xù)履行

  答案:BD

  解析:根據(jù)公司規(guī)定:公司解散的,應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組,有限責(zé)任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成,選項A錯誤;公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費和法定補償金,繳納所欠稅款,清償公司債務(wù)后剩余財產(chǎn),有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配,選項C錯誤;清算組在清算期間行使下列職權(quán):(一)清理公司財產(chǎn),分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單;(二)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;(三)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù),選項D正確;(四)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;(五)清理債權(quán)、債務(wù);(六)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn);(七)代表公司參與民事訴訟活動,選項B正確。

  【例題2】公司解散時,應(yīng)當(dāng)依法成立清算組。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,下列有關(guān)公司解散、清算組成立及其職權(quán)的表述中,正確的有( )。

  A、有限責(zé)任公司股東會議決議解散的,應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立由董事組成的清算組

  B、在債權(quán)申報期間,清算組不得對債權(quán)人進行清償

  C、清算組有權(quán)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)

  D、公司解散時,股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)

  答案:BCD

  解析:(1)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用公司法若干問題的規(guī)定(二)》的規(guī)定,公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組,開始自行清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成,選項A錯誤;(2)在申報債權(quán)期間,清算組不得對債權(quán)人進行清償,選項B正確;(3)公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金、繳納所欠稅款,清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn),有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配,股份有限公司按照股東持有的股份比例分配,選項C正確;(4)公司解散時,股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn),選項D正確。

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