2011中級經(jīng)濟法：外商投資企業(yè)法律制度(13)

　　第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法

　　一、合營企業(yè)、合作企業(yè)的比較

　　(一)合營企業(yè)、合作企業(yè)的相同點：

　　1、注冊資本與投資總額的關(guān)系

　　2、出資形式的相關(guān)規(guī)定

　　3、出資期限的相關(guān)規(guī)定

　　4、出資轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定

　　提示：合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓“或者”合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓屬于其合作企業(yè)合同中部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報審查批準機關(guān)批準。

　　(二)合營企業(yè)、合作企業(yè)的不同點：

　　1、組織形式

　　(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司;

　　(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式取決于是否具有法人資格：具有法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

　　2、組織機構(gòu)

　　(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)是董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，董事會為最高權(quán)力機構(gòu);

　　(2)具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會;不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會。

　　3、董事長的產(chǎn)生方式不同

　　(1)合營企業(yè)的董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長：

　　(2)合作企業(yè)的董事長由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長。

　　4、董事的任期不同

　　合營企業(yè)董事的任期為4年;合作企業(yè)董事的任期每屆不得超過3年。

　　5、董事會的特別決議不同

　　(1)合營企業(yè)董事會的特別決議：①合營企業(yè)章程的修改;②合營企業(yè)的終止、解散：③注冊資本的增加、減少;④合營企業(yè)的合并、分立。

　　(2)合作企業(yè)董事會的特別決議：①合作企業(yè)章程的修改;②合作企業(yè)的解散;③注冊資本的增加、減少;④合作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式;⑤合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押。

　　6、投資回報

　　(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資。

　　(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。

　　7、收益分配

　　(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)的收益按照中外合營各方的出資比例進行分配，中外合資經(jīng)營企業(yè)在繳納所得稅和按規(guī)定提取各項基金后，將凈利潤按照合營各方的股權(quán)比例進行分配;

　　(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同約定的比例和方式進行分配，可以采取凈利潤分成、產(chǎn)品分成或者產(chǎn)值分成等分配方式。

　　8、經(jīng)營期限

　　(1)合營企業(yè)可以在合同中約定合營期限，也可以不約定;只有某些特殊行業(yè)必須約定合營期限;

　　(2)合作企業(yè)的合作期限必須在合同中訂明。

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