2008年造價工程師計價與控制第六章復(fù)習(xí)提綱(3)

　　第三節(jié) 建設(shè)工程施工合同

　　一、建設(shè)工程施工合同類型及選擇

　　(一) 建設(shè)工程施工合同類型

　　以付款方式進行劃分，合同可分為以下幾種：

　　1.總價合同

　　總價合同是指在合同中確定一個完成項目的總價，承包單位據(jù)此完成項目全部內(nèi)容的合同。

　　這類合同僅適用于工程量不太大且能精確計算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜、風(fēng)險不大的項目。因而采用這種合同類型要求建設(shè)單位必須準(zhǔn)備詳細而全面的設(shè)計圖紙(一般要求施工詳圖)和各項說明，使承包單位能準(zhǔn)確計算工程量。

　　2.單價合同

　　單價合同是承包單位在投標(biāo)時，按招標(biāo)文件就分部分項工程所列出的工程量表確定各分部分項工程費用的合同類型。

　　這類合同的適用范圍比較寬，其風(fēng)險可以得到合理的分攤，并且能鼓勵承包單位通過提高工效等手段從成本節(jié)約中提高利潤。這類合同能夠成立的關(guān)鍵在于雙方對單價和工程量計算方法的確認。在合同履行中需要注意的問題則是雙方對實際工程量計量的確認。

　　3.成本加酬金合同

　　成本加酬金合同，是由業(yè)主向承包單位支付工程項目的實際成本，并按事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型。

　　在這類合同中，業(yè)主需承擔(dān)項目實際發(fā)生的一切費用，因此也就承擔(dān)了項目的全部風(fēng)險。而承包單位由于無風(fēng)險，其報酬往往也較低。

　　這類合同的缺點是業(yè)主對工程總造價不易控制，承包商也往往不注意降低項目成本。這類合同主要適用于以下項目：

　　①需要立即開展工作的項目，如震后的救災(zāi)工作;

　?、谛滦偷墓こ添椖?，或?qū)椖抗こ虄?nèi)容及技術(shù)經(jīng)濟指標(biāo)未確定;

　?、埏L(fēng)險很大的項目。

　　(二)建設(shè)工程施工合同類型的選擇

　　選擇合同類型應(yīng)考慮以下因素：

　　1.項目規(guī)模和工期長短。

　　2.項目的競爭情況

　　3.項目的復(fù)雜程度

　　4.項目的單項工程的明確程度

　　5.項目準(zhǔn)備時間的長短

　　二、建設(shè)工程施工合同文本的主要條款

　　(一)概述

　　1.施工合同的概念

　　施工合同就是建筑安裝工程承包合同，是發(fā)包人和承包人為完成商定的建筑安裝工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的合同

　　施工合同的當(dāng)事人是發(fā)包人和承包人，雙方是平等的民事主體。承發(fā)包雙方簽訂施工合同，必須具備相應(yīng)資質(zhì)條件和履行施工合同的能力。

　　在施工合同中，由工程師對工程施工進行管理。施工合同中的工程師是指監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或發(fā)包人指定的履行合同的負責(zé)人，其具體身份和職責(zé)由雙方在合同中約定。

　　2.《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》簡介

　　根據(jù)有關(guān)工程建設(shè)施工的法律、法規(guī)，結(jié)合我國工程建設(shè)施工的實際情況，并借鑒了國際上廣泛使用的土木工程施工合同(特別是FIDIC土木工程施工合同條件)，建設(shè)部、國家工商行政管理局1999年12月24日發(fā)布了《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》

　　《施工合同文本》由《協(xié)議書》、《通用條款》、《專用條款》三部分組成，并附有三個附件：附件一是《承包人承攬工程項目一覽表》、附件二是《發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表》、附件三是《工程質(zhì)量保修書》。

　　《協(xié)議書》是《施工合同文本》中總綱性的文件。它具有很高的法律效力。

　　《通用條款》對承發(fā)包雙方的權(quán)利義務(wù)做出的規(guī)定，除雙方協(xié)商一致對其中的某些條款作了修改、補充或取消外，雙方都必須履行。它具有很強的通用性，基本適用于各類建設(shè)工程。《通用條款》共有11部分47條。

　　3.施工合同文件的組成及解釋順序

　　(1)施工合同協(xié)議書;

　　(2)中標(biāo)通知書;

　　(3)投標(biāo)書及其附件;

　　(4)施工合同專用條款;

　　(5)施工合同通用條款;

　　(6)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件;

　　(7)圖紙;

　　(8)工程量清單;

　　(9)工程報價單或預(yù)算書。

　　雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為協(xié)議書的組成部分。

　　(二)施工合同雙方的一般權(quán)利和義務(wù)

　　1.發(fā)包人的工作

　　發(fā)包人應(yīng)做好一切使施工現(xiàn)場具備施工條件的工作，如辦理土地征用、拆遷補償、“三通一平”等工作;辦理施工許可證及其他施工所需的證件(證明承包人自身資質(zhì)的證件除外);向承包人提供施工場地的工程地質(zhì)和地下管線資料，確定水準(zhǔn)點與坐標(biāo)控制點;組織承包人和設(shè)計單位進行圖紙會審和設(shè)計交底，并協(xié)調(diào)處理施工現(xiàn)場周圍地下管線和鄰近建筑物、構(gòu)筑物(包括文物保護建筑)、古樹名木的保護工作，并承擔(dān)有關(guān)費用。

　　2.承包人的工作

　　承包人應(yīng)根據(jù)發(fā)包人的委托，完成施工圖設(shè)計或與工程配套的設(shè)計;向發(fā)包人提供在施工現(xiàn)場辦公和生活的房屋及設(shè)施;遵守有關(guān)部門對施工場地交通、施工噪音以及環(huán)境保護和安全生產(chǎn)等的管理規(guī)定，辦理有關(guān)手續(xù)，并以書面形式通知發(fā)包人。以上三項費用由發(fā)包人負責(zé)。承包人應(yīng)向工程師提供年、季、月工程進度計劃及相應(yīng)進度統(tǒng)計報表。已竣工工程未交付發(fā)包人之前，承包人按專用條款約定負責(zé)已完工程的成品保護工作。

　　3.工程師的產(chǎn)生和職權(quán)

　　工程師包括監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或者發(fā)包人指定的履行合同的負責(zé)人兩種情況。

　　工程師的職責(zé)：

　　1)工程師委派具體管理人員。

　　2)工程師發(fā)布指令、通知。

　　3)工程師應(yīng)當(dāng)及時完成自己的職責(zé)。

　　4)工程師作出處理決定。

　　4.項目經(jīng)理的產(chǎn)生和職責(zé)

　　項目經(jīng)理是由承包人單位法定代表人授權(quán)的，派駐施工場地的承包人的總負責(zé)人。他代表承包人負責(zé)工程施工的組織和實施。

　　項目經(jīng)理的職責(zé)：

　　1)代表承包人向發(fā)包人提出要求和通知。

　　2)組織施工。

　　(三)施工組織設(shè)計和工期

　　1.進度計劃

　　承包人應(yīng)當(dāng)按專用條款約定的日期，將施工組織設(shè)計和工程進度計劃提交工程師。群體工程中采取分階段進行施工的單項工程，承包人則應(yīng)按照發(fā)包人提供圖紙及有關(guān)資料的時間，按單項工程編制進度計劃，分別向工程師提交。

　　2.開工及延期開工

　　承包人應(yīng)當(dāng)按協(xié)議書約定的開工日期開始施工。承包人不能按時開工，應(yīng)在不遲于協(xié)議書約定的開工日期前7天，以書面形式向工程師提出延期開工的理由和要求。工程師在接到延期開工申請后的48小時內(nèi)以書面形式答復(fù)承包人。工程師在接到延期開工申請后的48小時內(nèi)不答復(fù)，視為同意承包人的要求，工期相應(yīng)順延。因發(fā)包人的原因不能按照協(xié)議書約定的開工日期開工，工程師以書面形式通知承包人后，可推遲開工日期。承包人對延期開工的通知沒有否決權(quán)，但發(fā)包人應(yīng)當(dāng)賠償承包人因此造成的損失，相應(yīng)順延工期。

　　3.工期延誤

　　承包人應(yīng)當(dāng)按照合同約定完成工程施工，如果由于其自身的原因造成工期延誤，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。但是，在有些情況下工期延誤后，竣工日期可以相應(yīng)順延。因以下原因造成工期延誤，經(jīng)工程師確認，工期相應(yīng)順延：

　　(1)發(fā)包人不能按專用條款的約定提供開工條件;

　　(2)發(fā)包人不能按約定日期支付工程預(yù)付款、進度款，致使工程不能正常進行;

　　(3)設(shè)計變更和工程量增加;

　　(4)一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時;

　　(5)不可抗力事件;

　　(6)專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。

　　承包人在工期可以順延的情況發(fā)生后14天內(nèi)，應(yīng)將延誤的工期向工程師提出書面報告。工程師在收到報告后14天內(nèi)予以確認答復(fù)，逾期不予答復(fù)，視為報告要求已經(jīng)被確認。

　　(四)施工質(zhì)量和檢驗

　　1.工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

　　工程質(zhì)量應(yīng)當(dāng)達到協(xié)議書約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的評定以國家或者行業(yè)的質(zhì)量檢驗評定標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)。在工程施工過程中，工程師及其委派人員對工程的檢查檢驗，是他們一項日常性工作和重要職能。

　　2.隱蔽工程和中間驗收

　　由于隱蔽工程在施工中一旦完成隱蔽，很難再對其進行質(zhì)量檢查(這種檢查成本很大)，因此，必須在隱蔽前進行檢查驗收。對于中間驗收，合同雙方應(yīng)在專用條款中約定需要進行中間驗收的單項工程和部位的名稱、驗收的時間和要求，以及發(fā)包人應(yīng)提供的便利條件。

　　3.重新檢驗

　　工程師不能按時參加驗收，須在開始驗收前24小時向承包人提出書面延期要求，延期不能超過2天。工程師未能按以上時間提出延期要求，不參加驗收，承包人可自行組織驗收，發(fā)包人應(yīng)承認驗收記錄。

　　無論工程師是否參加驗收，當(dāng)其提出對已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗的要求時，承包人應(yīng)按要求進行剝露或者開孔，并在檢驗后重新覆蓋或者修復(fù)。檢驗合格，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的全部追加合同價款，賠償承包人損失，并相應(yīng)順延工期。檢驗不合格，承包人承擔(dān)發(fā)生的全部費用，工期不予順延。

　　4.試車

　　對于設(shè)備安裝工程，應(yīng)當(dāng)組織試車。試車內(nèi)容應(yīng)與承包人承包的安裝范圍相一致。

　　5.材料設(shè)備供應(yīng)

　　工程建設(shè)的材料設(shè)備供應(yīng)的質(zhì)量控制，是整個工程質(zhì)量控制的基礎(chǔ)。建筑材料、構(gòu)配件生產(chǎn)及設(shè)備供應(yīng)單位對其生產(chǎn)或者供應(yīng)的產(chǎn)品質(zhì)量負責(zé)。而材料設(shè)備的需方則應(yīng)根據(jù)買賣合同的規(guī)定進行質(zhì)量驗收。

　　(五)合同價款與支付

　　1.施工合同價款及調(diào)整

　　施工合同價款，是按有關(guān)規(guī)定和協(xié)議條款約定的各種取費標(biāo)準(zhǔn)計算，用以支付承包人按照合同要求完成工程內(nèi)容的價款總額。合同價款應(yīng)依據(jù)中標(biāo)通知書中的中標(biāo)價格和非招標(biāo)工程的工程預(yù)算書確定。合同價款可以按照固定價格合同、可調(diào)整價格合同、成本加酬金合同三種方式約定。

　　2.工程預(yù)付款

　　工程預(yù)付款主要是用于采購建筑材料。預(yù)付額度，建筑工程一般不得超過當(dāng)年建筑(包括水、電、暖、衛(wèi)等)工程工作量的30%，雙方應(yīng)當(dāng)在專用條款內(nèi)約定發(fā)包人向承包人預(yù)付工程款的時間和數(shù)額，開工后按約定的時間和比例逐次扣回。

　　3.工程量的確認

　　具體的確認程序是：首先，承包人向工程師提交已完工程量的報告。然后，工程師進行計量。工程師接到報告后7天內(nèi)按設(shè)計圖紙核實已完工程量(以下稱計量)，并在計量前24小時通知承包人，承包人為計量提供便利條件并派人參加。承包人不參加計量，發(fā)包人自行進行，計量結(jié)果有效，作為工程價款支付的依據(jù)。

　　4.工程款(進度款)支付

　　發(fā)包人應(yīng)在在雙方計量確認后14天內(nèi)，向承包人支付工程款(進度款)。同期用于工程上的發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備的價款，以及按約定時間發(fā)包人應(yīng)按比例扣回的預(yù)付款，與工程款(進度款)周期結(jié)算。合同價款調(diào)整、設(shè)計變更調(diào)整的合同價款及追加的合同價款，應(yīng)與工程款(進度款)同期調(diào)整支付。

　　(六)竣工驗收與結(jié)算 。

　　1.竣工驗收中承發(fā)包人雙方的具體工作程序和責(zé)任

　　工程具備竣工驗收條件，承包人按國家工程竣工驗收有關(guān)規(guī)定，向發(fā)包人提供完整竣工資料及竣工驗收報告。

　　發(fā)包人收到竣工驗收報告后28天內(nèi)組織有關(guān)部門驗收，并在驗收后14天內(nèi)給予認可或提出修改意見。承包人按要求修改。建設(shè)工程未經(jīng)驗收或驗收不合格，不得交付使用。

　　2.竣工結(jié)算

　　工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認可后28天內(nèi)，承包人向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料。

　　發(fā)包人自收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)進行核實，確認后支付工程竣工結(jié)算價款。承包人收到竣工結(jié)算價款后14天內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人。

　　3.質(zhì)量保修

　　建設(shè)工程辦理交工驗收手續(xù)后，在規(guī)定的期限內(nèi)，因勘察、設(shè)計、施工、材料等原因造成的質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)由施工單位負責(zé)維修。

　　為了保證保修任務(wù)的完成，承包人應(yīng)當(dāng)向發(fā)包人支付保修金，也可由發(fā)包人從應(yīng)付承包人工程款內(nèi)預(yù)留。質(zhì)量保修金的比例及金額由雙方約定，但不應(yīng)超過施工合同價款的3%。工程的質(zhì)量保證期滿后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)及時結(jié)算和返還(如有剩余)質(zhì)量保修金。發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在質(zhì)量保證期滿后14天內(nèi)，將剩余保修金和按約定利率計算的利息返還承包人。

　　(七)其他內(nèi)容 包括：

　　1.安全施工

　　2.專利技術(shù)及特殊工藝

　　3.文物和地下障礙物

　　4.不可抗力事件

　　5.工程保險

　　6.履約擔(dān)保

　　7.工程分包

　　(八)合同解除

　　施工合同訂立后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行。但是，在一定的條件下，合同沒有履行或者完全履行，當(dāng)事人也可以解除合同。

　　1.可以解除合同的情形

　　出現(xiàn)下列情形之一的，施工合同可以解除：

　　(1)合同的協(xié)商解除。

　　(2)發(fā)生不可抗力時合同的解除。

　　(3)當(dāng)事人違約時合同的解除。

　　2.一方主張解除合同的程序

　　一方主張解除合同的，應(yīng)向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合同的書面通知，并在發(fā)出通知前7天告知對方。通知到達對方時合同解除。對解除合同有異議的，按照解決合同爭議程序處理。

　　3.合同解除后的善后處理

　　合同解除后，當(dāng)事人雙方約定的結(jié)算和清理條款仍然有效。承包人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)包人要求妥善做好已完工程和已購材料、設(shè)備的保護和移交工作。按照發(fā)包人要求將自有的機械設(shè)備和人員撤出施工現(xiàn)場。發(fā)包人應(yīng)為承包人提供必要條件，支付發(fā)生的費用，并按合同約定支付已變工程價款。

　　(九)施工合同的違約責(zé)任

　　1.發(fā)包人的違約責(zé)任

　　(1)發(fā)包人不按時支付工程預(yù)付款的違約責(zé)任。

　　(2)發(fā)包人不按時支付工程款(進度款)的違約責(zé)任。

　　(3)發(fā)包人不按時支付結(jié)算價款的違約責(zé)任。

　　(4)發(fā)包人不履行合同義務(wù)或者不按合同約定履行其他義務(wù)從而給承包人造成直接損失，發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任，延誤的工期相應(yīng)順延。

　　2.承包人施工違約的違約責(zé)任

　　承包人不能按合同工期竣工，工程質(zhì)量達不到約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，或由于承包人原因致使合同無法履行，承包人承擔(dān)違約責(zé)任，賠償因其違約給發(fā)包人造成的損失。

　　雙方應(yīng)當(dāng)在專用條款內(nèi)約定承包人賠償發(fā)包人損失的計算方法。以方違約后，另一方可按約定的擔(dān)保條款，要求提供擔(dān)保的第三方承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。違約方承擔(dān)違約責(zé)任后，雙方仍可繼續(xù)履行合同。

　　(十)爭議的解決

　　合同當(dāng)事人在履行施工合同時發(fā)生爭議，可以和解或者要求合同管理及其他有關(guān)主管部門調(diào)解。和解或調(diào)解不成的，雙方可以達成仲裁協(xié)議，或向有管轄權(quán)的人民法院起訴。

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