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一建法規(guī)教材解析:1Z308042和解的規(guī)定

更新時(shí)間:2015-09-10 16:48:56 來源:|0 瀏覽0收藏0

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  【摘要】環(huán)球網(wǎng)校一級(jí)建造師頻道為您提供一級(jí)建造師考試必備的復(fù)習(xí)資料和試題,供考生復(fù)習(xí)備考之用,本文為一建法規(guī)教材解析:1Z308042和解的規(guī)定,是考生必須要熟記和掌握的重點(diǎn)內(nèi)容。2015年的一級(jí)建造師考試將于9月19日至20日舉行,環(huán)球網(wǎng)校在此提醒廣大考生做好復(fù)習(xí)備考。祝廣大考生順利通過一級(jí)建造師考試!

  1Z308042和解的規(guī)定

  和解與調(diào)解的區(qū)別在于:和解是當(dāng)事人之間自愿協(xié)商,達(dá)成協(xié)議,沒有第三人參加’而調(diào)解是在第三人主持下進(jìn)行疏導(dǎo)、勸說,使之相互諒解,自愿達(dá)成協(xié)議。

  一、和解的類型

  和解的應(yīng)用很靈活,可以在多種情形下達(dá)成和解協(xié)議。

  (一)訴訟前的和解

  訴訟前的和解是指發(fā)生訴訟以前,雙方當(dāng)事人互相協(xié)商達(dá)成協(xié)議,解決雙方的爭(zhēng)執(zhí)。

  這是一種民事法律行為,是當(dāng)事人依法處分自己民事實(shí)體權(quán)利的表現(xiàn)。

  和解成立后,當(dāng)事人所爭(zhēng)執(zhí)的權(quán)利即歸確定,所拋棄的權(quán)利隨即消失,當(dāng)事人不得任意反悔要求撤銷。但是,如果和解所依據(jù)的文件,事后發(fā)現(xiàn)是偽造或涂改的;和解事件已為法院判決所確定,而當(dāng)事人于和解時(shí)不知情的;當(dāng)事人對(duì)重要的爭(zhēng)執(zhí)有重大誤解而達(dá)成協(xié)議的,當(dāng)事人都可以要求撤銷和解。

  (二)訴訟中的和解

  訴訟中的和解是當(dāng)事人在訴訟進(jìn)行中互相協(xié)商,達(dá)成協(xié)議,解決雙方的爭(zhēng)執(zhí)。《民事訴訟法》規(guī)定:“雙方當(dāng)事人可以自行和解。”這種和解在法院作出判決前,當(dāng)事人都可以進(jìn)行。當(dāng)事人可以就整個(gè)訴訟標(biāo)的達(dá)成協(xié)議,也可以就訴訟的個(gè)別問題達(dá)成協(xié)議。

  訴訟階段的和解沒有法律效力。當(dāng)事人和解后,可以請(qǐng)求法院調(diào)解,制作調(diào)解書,經(jīng)當(dāng)事人簽名蓋章產(chǎn)生法律效力,從而結(jié)束訴訟程序的全部或一部。結(jié)束全部程序的,即視為當(dāng)事人撤銷訴訟。

  【案例】

  1.背景

  某施工企業(yè)承接某開發(fā)商的住宅工程項(xiàng)目,在工程竣工后雙方因結(jié)算款發(fā)生糾紛。施工企業(yè)按照合同的約定提起訴訟,索要其認(rèn)為尚欠的結(jié)算款。開發(fā)商在法院作出判決之前,與施工企業(yè)就其起訴的所有事宜達(dá)成一致。

  2.問題

  (1)當(dāng)事人能否在訴訟期間自行和解?

  (2)訴訟階段的和解如何才能產(chǎn)生法律效力?

  (3)當(dāng)事人就訴訟的所有事宜均已達(dá)成和解,訴訟程序該如何繼續(xù)?

  3.分析

  (1)《民事訴訟法》第51條規(guī)定,“雙方當(dāng)事人可以自行和解。”這種和解在法院作出判決前,當(dāng)事人都可以進(jìn)行。

  (2)訴訟階段的和解沒有法律效力。本案中的開發(fā)商與施工企業(yè)和解后,可以請(qǐng)求法院調(diào)解。《民事訴訟法》第89條規(guī)定,“調(diào)解達(dá)成協(xié)議,人民法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。”“調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后,即具有法律效力。”

  (3)本案中,開發(fā)商與施工企業(yè)就訴訟的全部事宜達(dá)成和解并經(jīng)法院制作調(diào)解書,經(jīng)當(dāng)事人簽名蓋章后產(chǎn)生法律效力,即結(jié)束訴訟程序的全部,視為當(dāng)事人撤銷訴訟。

  (三)執(zhí)行中的和解

  執(zhí)行中的和解是在發(fā)生法律效力的民事判決、裁定后,法院在執(zhí)行中,當(dāng)事人互相協(xié)商,達(dá)成協(xié)議,解決雙方的爭(zhēng)執(zhí)。

  《民事訴訟法》規(guī)定,在執(zhí)行中,雙方當(dāng)事人自行和解達(dá)成協(xié)議的,執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容記人筆錄,由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章。一方當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的,人民法院可以根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng),恢復(fù)對(duì)原生效法律文書的執(zhí)行。

  (四)仲裁中的和解

  《仲裁法》規(guī)定,當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁后,可以自行和解。

  和解是雙方當(dāng)事人的自愿行為,不需要仲裁庭的參與。達(dá)成和解協(xié)議的,可以請(qǐng)求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請(qǐng)。當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議,撤回仲裁申請(qǐng)后又反悔的,可以根據(jù)原仲裁協(xié)議重新申請(qǐng)仲裁。

  二、和解的效力

  和解達(dá)成的協(xié)議不具有強(qiáng)制約束力,如果一方當(dāng)事人不按照和解協(xié)議執(zhí)行,另一方當(dāng)事人不可以請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,但可以向法院提起訴訟,也可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁。

  法院或仲裁庭通過對(duì)和解協(xié)議的審查,對(duì)于意思真實(shí)而又不違反法律強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定的和解協(xié)議予以支持,也可以支持遵守協(xié)議方要求違反協(xié)議方就不執(zhí)行該和解協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任的請(qǐng)求。但是,對(duì)于一方非自愿作出的或違反法律強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定的和解協(xié)議不予支持。

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