2021年八大員考試：材料員考試每日一練(11月3日)

案例分析題

建設單位計劃將擬建的高速公路工程建設項目委托某一建設監(jiān)理公司進行實施階段的監(jiān)理。建設單位預先起草了一份監(jiān)理合同(草案)，其部分內(nèi)容如下：

1.除業(yè)主原因造成的工程延期外，其他原因造成的工程延期監(jiān)理單位應付出相當于對施工單位罰款額的20%給業(yè)主;如工期提前，監(jiān)理單位可得到相當于對施工單位工期提前獎的20%獎金。

2.工程設計圖紙出現(xiàn)設計質(zhì)量問題，監(jiān)理單位應付給建設單位相當于給設計單位的設計費的5%的賠償。

3.在施工期間，每發(fā)生一起施工人員重傷事故，監(jiān)理單位應受罰款1.5萬元人民幣;發(fā)生一起死亡事故，對監(jiān)理單位罰款3萬元人民幣。

4.凡由于監(jiān)理工程師出現(xiàn)差錯、失誤而造成的經(jīng)濟損失，監(jiān)理單位應付給建設單位賠償費。

經(jīng)過雙方協(xié)商，對監(jiān)理合同(草案)中的一些問題進行了修改、調(diào)整和完善，最后確定了工程建設委托監(jiān)理合同的主要條款。其中包括：監(jiān)理的范圍和內(nèi)容、雙方的權(quán)利與義務、監(jiān)理費的計取與支付、違約責任、雙方約定的其他事項。

[問題]

1.該監(jiān)理合同(草案)部分內(nèi)容中哪些條款不妥，為什么?

2.如果該監(jiān)理合同是一個有效的經(jīng)濟合同，它應具備什么條件?

3.修改、調(diào)整和完善后，最后確定的工程建設委托監(jiān)理合同是否包括了主要的條款內(nèi)容?

問題1答案：

監(jiān)理合同(草案)部分內(nèi)容的幾條均不妥。因為：

1.工程建設監(jiān)理的性質(zhì)是服務性的，監(jiān)理單位和監(jiān)理工程師“將不是，也不能成為任何承包工程的承保人或保證人”。若將設計、施工出現(xiàn)的問題與監(jiān)理單位直接掛鉤，這與監(jiān)理工作的性質(zhì)不符。

2.監(jiān)理單位與建設單位和承包商是相互獨立、平等的第三方。為了保證其獨立性與公正性，《工程建沒監(jiān)理規(guī)定》第二十條規(guī)定：“監(jiān)理單位不得承包工程，不得經(jīng)營建筑材料、構(gòu)配件和建筑機械、設備。”在合同中若寫入上述條款，勢必將監(jiān)理單位的經(jīng)濟利益與承包商的利益聯(lián)系起來，不利于監(jiān)理工作的公正性。

3.第3條中對于施工期間施工單位發(fā)生施工人員傷亡，按《建筑法》第四十五條規(guī)定：“施工安全由建筑施工企業(yè)負責。”監(jiān)理單位的責、權(quán)、利主要來源于建設單位的委托與授權(quán)，建設單位承擔相應責任，合同中要求監(jiān)理單位承擔也是不妥的，

4.《建設工程委托監(jiān)理合同(示范文本)》標準條件第二十六條規(guī)定，監(jiān)理人員在責任期內(nèi)，因監(jiān)理人員過失而造成了委托人的經(jīng)濟損失，應當向委托人賠償。累計賠償總額不應超過監(jiān)理報酬(除去稅金)[或賠償金二直接經(jīng)濟損失×報酬比率(扣除稅金)]。

問題2答案：

若該合同是一個有效的經(jīng)濟合同，應滿足以下基本條件：

1.主體資格合法。即建設單位和監(jiān)理單位作為合同雙方當事人，應當具有合法的資格。

2.合同內(nèi)容應合法。即其內(nèi)容應符合國家法律、法規(guī)，真實表達雙方當事人的意思。

3.訂立程序合法、形式合法。

問題3答案：

最后確定的監(jiān)理合同的主要條款，符合《工程建設監(jiān)理規(guī)定》中對監(jiān)理合同內(nèi)容的要求。

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