2015招標師《合同管理》教材內(nèi)容及試題預(yù)測
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《合同法》主要內(nèi)容
《合同法》中的合同分為1 5類，其中，建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同;建設(shè)工程監(jiān)理合同、項目管理服務(wù)合同則屬于委托合同。
1.《合同法》總則的主要內(nèi)容
3)合同訂立程序。當事人訂立合同，需要經(jīng)過要約和承諾兩個階段。
?、?要約。要約是希望與他人訂立合同的意思表示。
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約及其有效條件 |
要約應(yīng)當符合如下規(guī)定： |
續(xù)表
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要約及其有效條件 |
有些合同在要約之前還會有要約邀請 |
所謂要約邀請，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請并不是合同成立過程中的必經(jīng)過程，它是當事人訂立合同的預(yù)備行為，這種意思表示的內(nèi)容往往不確定，不含有合同得以成立的主要內(nèi)容和相對人同意后受其約束的表示，在法律上無需承擔責任。 |
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寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 |
續(xù)表
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要約生效 |
要約到達受要約人時生效。 |
如采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。 |
續(xù)表
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要約撤回和撤銷 |
要約可以撤回 |
撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。 |
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要約可以撤銷 |
撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。 | |
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但有下列情形之一的，要約不得撤銷：① 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； |
續(xù)表
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要約失效 |
有下列情形之一的，要約失效： |
② 承諾。
承諾是受要約人同意要約的意思表示。除根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的之外，承諾應(yīng)當以通知的方式作出。
續(xù)表
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承諾期限 |
承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。 |
要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當依照下列規(guī)定到達： |
續(xù)表
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承諾期限 |
承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。 |
以信件或者電報作出的要約，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。以電話、傳真等快速通訊方式作出的要約，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。 |
續(xù)表
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承諾生效 |
承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。 |
采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用于要約到達受要約人時間的規(guī)定。 |
續(xù)表
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承諾撤回 |
承諾可以撤回 |
撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人 |
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逾期承諾 |
受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約 | |
【例】下列文件中，屬于要約邀請文件的是( )。
A. 投標書
B. 中標通知書
C. 招標公告
D. 現(xiàn)場踏勘答疑會議紀要
答案:C
4)合同成立。承諾生效時合同成立。
5)格式條款。格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。
① 格式條款提供者的義務(wù)。
② 格式條款無效。提供格式條款一方免除自己責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。此外，《合同法》規(guī)定的合同無效的情形，同樣適用于袼式合同條款。
【例】根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，在使用格式條款合同時，由提供格式條款合同的一方當事人在合同中設(shè)定、但不具備法律效力的條款有( )的條款。
A. 免除對方責任
B. 免除自己責任
C. 加重對方責任
D. 排除自己主要權(quán)利E.排除對方主要權(quán)利
答案:BCE
6)締約過失責任。當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任：
?、?假借訂立合同，惡意進行磋商;
?、?故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;
?、?有其他違背誠實信用原則的行為。
當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂?。泄露或者不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任。
(2)合同效力。
1)合同生效。
依法成立的合同，自成立時生效。依照法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，待手續(xù)完成時合同生效。
附條件的合同、附期限的合同
2)效力待定合同。
效力待定合同是指合同已經(jīng)成立，但合同效力能否產(chǎn)生尚不能確定的合同。效力待定合同主要是由于當事人缺乏締約能力、財產(chǎn)處分能力或代理人的代理資格和代理權(quán)限存在缺陷所造成的。
續(xù)表
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要約內(nèi)容變更 |
承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致 |
受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約 |
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承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準 |
3)無效合同。
無效合同自始沒有法律約束力。無效合同通常有兩種情形，即：整個合同無效(無效合同)和合同的部分條款無效。
?、?無效合同的情形。
有下列情形之一的，合同無效：
a. 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;
b. 惡意串通，損害國家、集體或第三人利益;
c. 以合法形式掩蓋非法目的;
d. 損害社會公共利益;
e. 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
?、?合同部分條款無效的情形。合同中的下列免責條款無效：
a. 造成對方人身傷害的;
b. 因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
【例】根據(jù)《合同法》，下列各類合同中，屬于無效合同的有( ).
A. 惡意串通損害第三人利益的合同
B. 一方以欺詐手段訂立的合同
C. 一方乘人之危訂立的合同
D. 損害社會公共利益的合同
E. 訂立合同時顯失公平的合同
答案:AD
4)可變更或者撤銷的合同
可變更、可撤銷合同是指欠缺一定的合同生效條件，但當事人一方可依照自己的意思使合同的內(nèi)容得以變更或者使合同的效力歸于消滅的合同?？勺兏?、可撤銷合同的效力取決于當事人的意思，屬于相對無效的合同。當事人根據(jù)其意思，若主張合同有效，則合同有效;若主張合同無效，則合同無效;若主張合同變更，則合同可以變更。
?、?可變更或者撤銷合同的情形。下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：
a. 因重大誤解訂立的;
b. 在訂立合同時顯失公平的。
一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。
?、?撤銷權(quán)消滅。撤銷權(quán)是指受損害的一方當事人對可撤銷的合同依法享有的、可請求人民法院或仲裁機構(gòu)撤銷該合同的權(quán)利。有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：
a. 具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);
b. 具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。
③ 無效合同或者被撤銷合同的法律后果。無效合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。
合同無效或被撤銷后，履行中的合同應(yīng)當終止履行;尚未履行的，不得履行。對當事人依據(jù)無效合同或者被撤銷的合同而取得的財產(chǎn)應(yīng)當依法進行如下處理：
a. 返還財產(chǎn)或折價補償。
b. 賠償損失。
c. 收歸國家所有或者返還集體、第三人。
【例】根據(jù)《合同法》，具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起( )年內(nèi)沒有形式撤銷權(quán)，合同撤銷權(quán)消滅。
A. 1
B. 2
C. 3
D. 4
答案:A
(3)合同履行。
1)合同履行的一般規(guī)則。
2)合同履行的特殊規(guī)則。
① 價格調(diào)整。
執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行;價格下降時，按照新價格執(zhí)行。
逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行;價格下降時，按照原價格執(zhí)行(逾期交付，遇漲不漲，遇降則降;逾期提取，遇漲則漲，遇降不降)。
?、?代為履行。
?、?提前履行。
?、?部分履行。
3)抗辯權(quán)。
應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：
a. 經(jīng)營狀況嚴重惡化;
b. 轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);
c. 喪失商業(yè)信譽;
d. 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
4)債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)。
?、?代位權(quán)。
?、?撤銷權(quán)。
撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5 年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
【例】根據(jù)《合同法》，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方( )的，可以中止履行合同。
A. 經(jīng)營狀況嚴重惡化
B. 同時投資的項目過多
C. 喪失商業(yè)信譽
D. 轉(zhuǎn)移財產(chǎn)以逃避債務(wù)
E. 抽逃資金以逃避債務(wù)
答案:ACDE
(4)合同變更和轉(zhuǎn)讓。
1)合同變更。
當事人協(xié)商一致，可以變更合同。當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。
2)合同轉(zhuǎn)讓。
合同轉(zhuǎn)讓是合同變更的一種特殊形式，合同轉(zhuǎn)讓不是變更合同中規(guī)定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，而是變更合同主體。
(3)合同終止。
1)合同終止的條件。合同終止的情形包括：
?、?債務(wù)已經(jīng)按照約定履行;
?、?合同解除;
?、?債務(wù)相互抵銷;
?、?債務(wù)人依法將標的物提存;
?、?債權(quán)人免除債務(wù);
?、?債權(quán)債同歸于一人;
?、?法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。
2)合同解除。
3)合同債務(wù)抵銷。
4)標的物提存。
債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5 年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。
(6)違約責任。
當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行、?取補救措施或者賠償損失等違約責任。
1)繼續(xù)履行。
2)采取補救措施。
3)賠償損失。
4 )支付違約金。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)。
5)定金。
當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇使用違約金或者定金條款。
【例】根據(jù)《合同法》，債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利期限為( )年。
A. 1
B. 2
C. 4
D. 5
答案:D
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