2015年經濟師《中級經濟基礎》輔導講義:第35章

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　　第三十五章 其他法律制度

　　【本章考情分析】

　　【本章教材結構】　　

　　第一節(jié) 工業(yè)產權法律制度

　　本節(jié)考點：

　　(1)工業(yè)產權的特征

　　(2)專利權的概念、主體、客體、授予條件、專利權的內容和限制、專利侵權行為，不視為侵犯專利權的行為、專利侵權行為的法律責任

　　(3)商標權的取得，商標權的內容，商標權的保護

　　本節(jié)內容：

　　一、工業(yè)產權概述

　　1、工業(yè)產權的概念：

　　工業(yè)產權是人們依照法律對應用于商品生產和流通中的創(chuàng)造發(fā)明和顯著標記等智力成果，在一定期限和地域內享有的專有權。

　　工業(yè)產權與著作權統(tǒng)稱為知識產權，在我國工業(yè)產權主要是指專利權和商標權。

　　2、工業(yè)產權的特征：

　?、賹Ｓ行?。即工業(yè)產權是國家賦予專利權人和商標專用權人在有效期

　　內對其專利和商標享有的獨占、使用、收益和處分的權利，未經權利人許可，任何第三人皆不得使用，否則即構成侵權;

　?、诘赜蛐?。即工業(yè)產權的地域限制，即一個國家法律所確認和保護的工業(yè)產權，只在該國范圍內有效，對其他國家不發(fā)生效力，即不具有域外效力。

　　③時間性，即工業(yè)產權的保護有一定期限，其法定期限屆滿后，工業(yè)產權的財產權利即自行終止，成為全社會的共有財富。

　　【例題1：2003年多選】工業(yè)產權具有的特征包括()

　　A.法定性

　　B.專有性

　　C.全球性

　　D.地域性

　　E.時間性

　　【答案】BDE

　　二、專利權

　　(一)專利權的主體

　　專利權的主體是指依法申請并取得專利權的單位和個人，即專利權人。包括：

　　1、發(fā)明人或設計人的單位。

　　(1)職務發(fā)明創(chuàng)造

　　企業(yè)事業(yè)單位、社會團體、國家機關的工作人員執(zhí)行本單位的任務(在從事本職工作中作出;履行本單位交辦的本職以外的任務作出;退職、退休或調動工作一年內作出的與其原單位承擔的本職工作或分配的任務有關的)或者主要是利用本單位的物質條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。

　　(2)職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權利屬于該單位，申請被批準后，該單位為專利權人。

　　2、發(fā)明人或設計人。

　　非職務發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明人或者設計人完成的職務發(fā)明創(chuàng)造以外的發(fā)明創(chuàng)造。

　　專利法規(guī)定，對于非職務發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權利屬于發(fā)明人或者設計人。申請被批準后，專利權歸申請的發(fā)明人或者設計人個人所有。

　　【注1】在完成發(fā)明過程中，只負責組織工作的人、為物質技術條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助性工作的人均不是發(fā)明人或設計人。

　　【注2】發(fā)明人或設計人只能是自然人，不能是單位、集體或課題組。

　　3、受讓人。是指通過合同或繼承而依法取得專利權的單位或個人。

　　【注】一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，如果雙方約定發(fā)明創(chuàng)造的申請專利權歸委托方，從其約定;如果單位或個人之間沒有協(xié)議，構成委托開發(fā)的，申請專利權以及取得的專利權歸受托人，但委托人可以免費實施該專利。

　　4、外國人

　　5、共同發(fā)明人或者共同設計人。

　　【例題2：2006年單選】某研究所工作人員甲在工作之余自行完成了一項發(fā)明，但其利用的輔助物質條件來源于其所在的研究所，該發(fā)明( )。

　　A.屬于非職務發(fā)明，專利申請權屬于甲

　　B.屬于職務發(fā)明，專利申請權屬于甲

　　C.屬于職務發(fā)明，專利申請權屬于某研究所

　　D.屬于非職務發(fā)明，專利申請權屬于某研究所

　　【答案】A

　　【解析】非職務發(fā)明創(chuàng)造，是指不是執(zhí)行本單位任務，也沒有主要利用單位提供的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。本題中甲輔助利用研究所物質技術條件，并不是“主要利用”所以應界定為“非職務發(fā)明”，專利申請權屬于甲。

　　(三)授予專利權的條件

　　1.授予發(fā)明和實用新型專利的條件

　　①新穎性：在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或實用新型在國內外出版物上公開發(fā)表過，在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或實用新型由他人向專利局提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。

　?、趧?chuàng)造性：同申請日以前的已有技術相比，發(fā)明有突出的實質性特點和顯著進步;實用新型有實質性特點和進步。

　?、蹖嵱眯裕喊l(fā)明或實用新型在工業(yè)上制造或者使用，并且能夠產生積極效果。

　　2.授予外觀設計專利的條件

　　①新穎性

　?、趯嵱眯?/p>

　?、鄹挥忻栏?/p>

　?、懿坏门c他人在先取得的合法權利相沖突。

　　【例題6：2010年單選】授予發(fā)明專利權的條件不包括( )。

　　A.新穎性

　　B.創(chuàng)造性

　　C.實用性

　　D.富有美感

　　【答案】D

　　【例題7：2004、2005年多選】授予發(fā)明和實用新型專利權的條件包括()。

　　A.新穎性

　　B.創(chuàng)造性

　　C.實用性

　　D.富有美感

　　E.保密性

　　【答案】ABC

　　(四)專利權的內容與限制

　　1、專利權人的權利。專利權人的權利分為人身權利和財產權利。

　　人身權利是指發(fā)明人對發(fā)明創(chuàng)造所享有的署名權。

　　財產權利則是指專利權人通過對專利技術的占有而取得物質利益的權利，它主要有以下幾項：

　?、侏氄紝嵤唷＜磳＠麢嗳艘婪ㄏ碛信潘缘淖约褐圃臁⑹褂谩N售和進口其專利產品或者使用其專利方法的權利;

　?、趯嵤┰S可權，即許可他人實施專利并收取專利使用費的權利。

　?、蹖＠麢嗳擞袡噢D讓其專利權。專利權的轉讓必須訂立書面合同，經專利局公告和登記后方可生效;

　　④專利權人有權在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標記或專利號;

　?、輰＠麢嗳擞袡嘁詴嫘问椒艞壠鋵＠麢?。

　　2、專利權人的義務。

　　(1)專利權人有繳納年費的義務。

　　(2)在職務發(fā)明中，作為專利權人的單位有向發(fā)明人或設計人給予精神和物質獎勵的義務。

　　3、專利權的期限和終止。

　　(1)期限：

　　發(fā)明專利權的期限為20年，自申請之日起計算。

　　實用新型和外觀設計專利權的期限為10年，均自申請之日起計算。

　　(2)專利權的終止有兩種情況：

　　期限屆滿終止為正常終止，期限屆滿以前終止為提前終止。

　　提前終止是由于專利權人沒有按期繳納年費，或者專利權人以書面形式聲明放棄專利權。

　　專利權在期限屆滿前終止的，應由國務院專利行政部門登記和公告。

　　【例題8：2009年單選】發(fā)明專利權的期限為20年，自( )起計算。

　　A.申請之日

　　B.登記之日

　　C.公告之日

　　D.授予之日

　　【答案】A

　　【解析】發(fā)明專利權的期限為20年，實用新型和外觀設計專利權的期限為l0年，均自申請之日起計算。

　　【例題9：2004年單選】下列各項中，不導致專利權終止的是( )

　　A.專利期限屆滿

　　B.專利權人沒有按期繳納年費

　　C.專利權人以書面形式聲明放棄專利權

　　D.專利權人以口頭形式聲明放棄專利權

　　【答案】D

　　4、專利的強制許可實施。

　　強制許可實施是指國務院專利行政部門在一定條件下，不需要經過專利權人的同意，直接許可具備條件的申請者實施發(fā)明或實用新型專利的一種行政措施。我國《專利法》將強制許可分為三類：

　?、僮詫＠麢啾皇谟柚諠M3年后，具備實施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實用新型專利權人許可實施其專利，而未能在合理的時間內獲得這種許可時，專利局根據(jù)該單位的申請，可以給予實施該發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。

　?、谠趪页霈F(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，專利局可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。

　?、垡豁椚〉脤＠麢嗟陌l(fā)明或者實用新型比前已經取得專利權的發(fā)明或者實用新型在技術上先進，其實施又有賴于前一發(fā)明或者實用新型的實施的，專利局根據(jù)后一專利權的人申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可。

　?、軐τ趪衅髽I(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利，如果對國家利益和社會公共利益有重大意義、需要推廣應用的，國務院有關部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報經國務院批準，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規(guī)定向專利權人支付使用費。

　　(五)專利權的保護

　　1.專利侵權行為。

　　專利侵權行為是指在專利權有效期內，未經專利權人許可，為了生產經營目的，侵害專利權人的實施權和標記權的行為。

　　2.不視為侵犯專利權的行為。

　?、賹＠麢嗳酥圃旎蛘呓泴＠麢嗳嗽S可制造的專利產品售出的專利產品的;②使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品的;③在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方式或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續(xù)制造、使用的;

　?、芘R時通過中國領土、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國家同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的;

　　⑤專為科學研究和實驗而使用有關專利的。

　　3.專利侵權行為的法律責任。

　　專利權人發(fā)現(xiàn)侵權行為后，可以請求專利管理機關處理。專利管理機關有權責令侵權人停止其侵權行為，并賠償專利權人的損失。

　　對于專利管理機關的處理決定不服的，可以在收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。專利權人發(fā)現(xiàn)侵權行為后，也可以直接向人民法院起訴。侵犯專利權的訴訟時效是2年，自專利權人或利害關系人得知或者應當?shù)弥謾嘈袨橹掌鹩嬎?。對于假冒他人專利，情?jié)嚴重，已構成犯罪的直接責任人員，還要依法追究刑事責任。

　　【例題10：2006年單選】根據(jù)《中華人民共和國專利法》的規(guī)定，下列有關專利權的表述中，錯誤的是( )。

　　A.專利權人應自被授予專利權的當年開始繳納年費

　　B.外觀設計專利權的期限為l0年，自授予之日起計算

　　C.專利申請權和專利權可以轉讓

　　D.專利權人有許可他人實施其專利并收取使用費的權利

　　【答案】B

　　【解析】外觀設計專利權的期限為l0年，自申請之日起計算

　　【例題11：2005年單選】根據(jù)《中華人民共和國專利法》的規(guī)定，下列有關專利權的表述中，錯誤的是()。

　　A.專利權保護的對象包括發(fā)明、實用新型和外觀設計

　　B.發(fā)明專利權的期限為20年，自申請之日起計算

　　C.專利權人以口頭形式聲明放棄其專利權的，專利權在期限屆滿以前終止

　　D.非職務發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權屬于發(fā)明人

　　【答案】C

　　【解析】專利權提前終止條件之一是專利權人以書面形式聲明放棄專利權，C錯誤

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　　三、商標權

　　(一)商標權的取得

　　1、商標的概念：商標是商品生產者或經營者在其生產、制造、加工、揀選、經銷的商品上，以文字、圖形或它們的組合所表示的一種特殊標志。

　　2、商標權的取得：分為原始取得和繼受取得。

　　商標權的原始取得應當按照商標注冊程序辦理，繼受取得應當按照合同轉讓和繼承注冊商標的程序辦理。

　　(1)商標注冊的概念和原則。

　?、偕虡俗缘母拍睿菏侵干虡耸褂萌藢⑵涫褂玫纳虡税凑辗梢?guī)定的條件和程序，向商標管理機關提出注冊申請，以取得商標專用權的行為。

　　②商標注冊的原則：商標注冊采用自愿注冊和強制注冊相結合、以自愿注冊為主的制度。

　　【注1】強制注冊的商品：人用藥品和煙草制品，以及由國家工商行政管理局公布的必須使用注冊商標的其他商品。國家規(guī)定必須使用注冊商標的商品，必須申請商標的注冊，未經核準注冊的，不得在市場上銷售。

　　【注2】經商標管理機關核準注冊的商標為注冊商標，商標注冊人對注冊商標享有商標專用權，受法律保護。未經注冊的商標雖然也可以使用，但使用人不享有專用權。

　　【例題12：09單選】下列商品中，依照法律規(guī)定必須使用注冊商標的是( )。

　　A.家用電器

　　B.卷煙

　　C.飲料

　　D.嬰兒用品

　　【答案】B

　　【解析】目前必須使用注冊商標的是煙草制品和人用藥品。

　　【例題13：2011年單選】關于商標注冊的說法，錯誤的是( )。

　　A.未經商標注冊人許可，法律禁止任何人以任何形式使用注冊商標

　　B.國家規(guī)定必須使用注冊商標的商品，未經核準注冊的，不得在市場銷售

　　C.未經注冊的商標可以使用，但是使用人不享有專有權

　　D.我國商標注冊采用自愿注冊和強制注冊相結合，以自愿原則為主的制度

　　【答案】A

　　【解析】《商標法》規(guī)定，未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的屬于商標侵權行為。也就是在不同種類商品上使用或者不類似商品上使用則不屬于商標侵權。

　　(2)商標注冊的條件。商標注冊須滿足三項條件：

　　第一，申請人必須具備合法資格;

　　第二，商標須具備法律規(guī)定的構成要素，商標設計必須具備顯著特征，便于識別;

　　第三，商標不含《商標法》明確禁止使用的圖形和文字，如同外國或者我國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的圖形、文字等。

　　【注】注冊商標不得侵犯他人的在先權利或合法權益。

　?、俨坏迷谙嗤蝾愃粕唐飞吓c已注冊或申請在先的商標相同或近似;

　?、诰拖嗤蛘哳愃粕唐飞暾堊缘纳虡耸菑椭?、模仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用;

　?、劬筒煌蛘卟幌囝愃频纳唐飞暾堊缘纳虡耸菑椭?、模仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用;

　?、芪唇浭跈?，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用。

　　(3)申請商標注冊的方法。

　　商標注冊申請采用“一類商品、一個商標、一份申請”的原則。

　　如果同一申請人在不同類別的商品上使用同一商標的，應當按商品分類表分別提出注冊申請。

　　對于注冊商標，如果需要擴大使用到同類其他商品上，應當另行提出注冊申請。

　　(例如：某食品廠將同一商標用于餅干、糕點、面食及糖果等食品上，這些商品按商品國際分類表屬第三十類，可以按一個商標，填報一份申請書，交納一份申請注冊費。而如果將該商標使用在果凍、飲料等商品上，就不能只填寫一份申請書。因為按國際商品分類表，果凍屬第二十九類，飲料屬三十二類。這樣的申請，應填寫三份申請書，繳納三份申請注冊費。)

　　(4)商標注冊的審查和核準。

　　商標局對受理的商標申請，依法進行審查，對符合規(guī)定的或者在部分指定商品上使用商標的注冊申請符合規(guī)定的，予以初步審定，并予以公告;對初步審定的商標，自公告之日起3個月內，任何人均可以提出異議。公告期滿無異議或者經裁定異議不能成立的，給予核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予公告。

　　(5)商標注冊申請的優(yōu)先權

　?、偕虡俗陨暾埲俗云渖虡嗽谕鈬谝淮翁岢錾虡俗陨暾堉掌?個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權的原則，可以享有優(yōu)先權。

　　②商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權。

　　(二)商標權的內容

　　1.專用權。

　　商標權人對其注冊商標依法享有的自己在指定商品或服務項目上獨占、排他使用的權利。

　　2.續(xù)展權。

　　注冊商標的有效期為10年，續(xù)展權是指注冊商標有效期屆滿時，商標權人，享有依法申請續(xù)展注冊，從而延長其注冊商標的保護期的權利。續(xù)展的次數(shù)法律不作限制。注冊商標的續(xù)展申請，應在商標有效期滿前6個月內向商標局提出，如果因故不能在規(guī)定的期限內提出，可以給予6個月的寬展期。如果超過寬展期仍未提出續(xù)展申請，注冊商標將被注銷，商標專用權即告喪失。

　　(3)轉讓權。

　　商標注冊人可以將其注冊商標依法定程序和條件，通過轉讓協(xié)議轉讓給他

　　人。轉讓注冊商標經核準后，予以公告，受讓人自公告之日起享有商標專用權。受讓人應當保證使用該注冊商標的商品質量。

　　(4)使用許可權。

　　商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標，被許可人享有該注冊商標的使用權。

　　(5)標示權。

　　商標注冊人使用注冊商標，有權標明“注冊商標”字樣或者注冊標記。在商標上不便標明的，可以在商標包裝、說明書或者附著物上標明。

　　(三)商標權的保護

　　(1)商標侵權行為的概念和種類。

　　商標侵權行為是指違反《商標法》的規(guī)定，假冒或仿冒他人注冊商標，或者從事其他損害商標注冊人合法權益的行為。

　　根據(jù)《商標法》的規(guī)定，屬注冊商標侵權行為的有：

　?、傥唇浬虡俗匀说脑S可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的。

　?、阡N售侵犯注冊商標專用權的商品的。

　?、蹅卧?、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的。

　?、芪唇浬虡俗匀送?，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的。

　　⑤給他人的注冊商標專用權造成其他損害的，如在同一種或者類似的商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的;故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。

　　(2)商標的合理使用。

　　注冊商標中含有本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接標示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點或者含有地名，注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用。對他人的正當使用行為不能作為商標侵權行為查處。

　　(3)對商標侵權行為的法律制裁。

　　被侵權人可以向縣級以上工商行政管理部門要求處理。

　　【例題14：2006年單選改編】根據(jù)《中華人民共和國商標法》的規(guī)定，下列有關商標注冊的表述中，正確的是( )。

　　A.商標注冊人需要將注冊商標在同一類的其他商品上使用時，無需另行提出注冊申請

　　B.注冊商標的有效期為20年

　　C.我國商標注冊實行強制注冊原則

　　D.商標注冊人對其注冊商標享有的專用權具有排他性

　　【答案】D

　　(四)勞動合同的生效

　　勞動合同自簽訂之日生效，但雙方當事人約定須公證方可生效的合同，其生效時間始于公證之日。

　　勞動合同依法成立，即具有法律效力，對當事人雙方具有約束力。

　　在勞動合同訂立過程中有如下情形的，勞動合同無效或部分無效：

　　1、以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的

　　2、用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的

　　3、違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。

　　對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機構或者人民法院確認。

　　四、勞動合同的解除：

　　1.協(xié)商解除

　　用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。法律規(guī)定用人單位提出解除協(xié)議的，用人單位應向勞動者支出解除勞動合同的經濟補償。

　　2.用人單位單方解除勞動合同

　　(1)過錯性解除。勞動者有過錯的情形下，用人單位得享勞動合同解除權。

　　①試用期被證明不符合錄用條件;

　?、趪乐剡`反用人單位的規(guī)章制度;

　?、蹏乐厥?、營私舞弊，給用人單位造成重大影響。

　　④勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的;

　?、菀騽趧诱哌^錯致使勞動合同無效的;

　?、薇灰婪ㄗ肪啃淌仑熑蔚摹?/p>

　　(2)非過錯性解除。

　　勞動者無過錯，但由于主客觀原因致使勞動合同無法履行，用人單位得享單方解除勞動合同權利的情況。

　　具體來說，有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：

　?、賱趧诱呋疾』蛘叻且蚬へ搨谝?guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;

　?、趧趧诱卟荒軇偃喂ぷ?，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的;③勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的。

　　(3)經濟性裁員。

　　法律規(guī)定，有一定情形，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經向勞動行政部門報告，可以裁減人員。

　　3.勞動者單方解除勞動合同

　　(1)預告解除。勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。

　　(2)即時解除。在用人單位危及勞動者人身自由和人身安全的情況下，勞動者有權立即解除勞動合同。

　　4.勞動合同不得解除的情形：

　　勞動者有下述情形之一的，除非勞動者具備過錯性解除的情況，用人單位不得對勞動者采取經濟性裁員和非過錯性解除：

　　①從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的;

　?、谠诒締挝换悸殬I(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;③患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內的;

　　④女職工在孕期、產期、哺乳期的;

　　⑤在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的;