2015招標(biāo)師考試合同管理考前沖刺最后一套

　　11 以下關(guān)于招標(biāo)采購合同說話錯(cuò)誤的是(　　)。

　　工程總稱承包模式包括設(shè)計(jì)—建造和設(shè)計(jì)—采購—施工等

　　工程專業(yè)分包應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)

　　按照采購的標(biāo)的物劃分，招標(biāo)采購合同一般分為工程采購合同、貨物采購合同

　　工程總包合同的發(fā)包人一般是建設(shè)單位

　　參考答案：C

　　參考解析：

　　C選項(xiàng)錯(cuò)誤，按照采購的標(biāo)的物劃分，招標(biāo)采購合同一般分為工程采購合同、貨物采購合同和服務(wù)采購合同。

　　12 關(guān)于貨物采購合同，下列說法錯(cuò)誤的是(　　)。

　　貨物采購合同屬于服務(wù)采購合同

　　按照貨物來源地不同，貨物采購合同可以分為國內(nèi)貨物采購合同和國際貨物采購合同

　　按采購標(biāo)的物的分類，貨物采購合同包括材料采購合同、通用設(shè)備采購合同以及其他設(shè)備采購合同

　　貨物采購合同是合同當(dāng)事人為實(shí)現(xiàn)材料或設(shè)備買賣，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而訂立的合同

　　參考答案：A

　　參考解析：

　　貨物采購合同屬于買賣合同，具有買賣合同的通常特定。

　　13 合同分解結(jié)構(gòu)是指按照系統(tǒng)規(guī)則和要求將合同對(duì)象分解成(　　)的最小單元和招標(biāo)合同單元的工作過程。

　　相互獨(dú)立、相互影響

　　相互影響、相互聯(lián)系

　　相互獨(dú)立、相互聯(lián)系

　　相互獨(dú)立、相互影響、相互聯(lián)系

　　參考答案：D

　　參考解析：

　　合同分解結(jié)構(gòu)是指按照系統(tǒng)規(guī)則和要求將合同對(duì)象分解成相互獨(dú)立、相互影響、相互聯(lián)系的最小單元和招標(biāo)合同單元的工作過程。

　　14 合同要素?cái)M定的特點(diǎn)不包括(　　)。

　　以合同要素作為合同各條款設(shè)定的依據(jù)

　　人員及工作方案準(zhǔn)備

　　同時(shí)設(shè)計(jì)合同的一般條款與特殊要求條款

　　通過各要素目標(biāo)的覆蓋達(dá)到合同整體目標(biāo)的覆蓋

　　參考答案：B

　　參考解析：

　　合同要素?cái)M定法的特點(diǎn)包括：①以合同要素作為合同各條款設(shè)定的依據(jù);②通過各要素目標(biāo)的覆蓋達(dá)到合同整體目標(biāo)的覆蓋;③同時(shí)設(shè)計(jì)合同的一般條款與特殊要求條款。

　　15 關(guān)于合同的變更，下列說法不正確的是(　　)。

　　合同變更是關(guān)系的局部變化

　　合同變更是合同內(nèi)容的變化

　　履行時(shí)間、地點(diǎn)、方式變化屬于合同的變更

　　合同變更是合同性質(zhì)的變化

　　參考答案：D

　　參考解析：

　　合同變更是是合同關(guān)系的局部變化，如標(biāo)的的數(shù)量的增減、價(jià)款的變化、履行時(shí)間、地點(diǎn)、方式的變化等，是合同的內(nèi)容變更。指在合同成立以后至未履行或者為完成履行之前，當(dāng)事人經(jīng)過協(xié)議對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行修改和補(bǔ)充。此概念需要與合同性質(zhì)的變化相區(qū)別，例如買賣變?yōu)橘?zèng)與，前后合同關(guān)系失去了同一性，此為合同的更新或更改。

　　16 招標(biāo)采購合同規(guī)劃的內(nèi)容包括①初步合同規(guī)劃;②合同訂立順序的確定;③合同要素計(jì)劃與分配;④總體合同結(jié)構(gòu)分解;⑤建構(gòu)招標(biāo)采購合同體系，其正確的排列順序?yàn)?　　)。

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　?、佗堍茛邰?/p>

　?、佗邰冖堍?/p>

　　①②③⑤④

　　參考答案：B

　　參考解析：

　　招標(biāo)采購合同規(guī)劃的工作步驟為：①初步合同規(guī)劃;②總體結(jié)構(gòu)合同分解;③建構(gòu)招標(biāo)采購合同體系;④合同要素計(jì)劃與分配;⑤合同訂立順序的確定。

　　17 建設(shè)工程施工合同的組成文件中，(　　)是發(fā)包人的承諾。

　　施工合同專用條款和施工合同通用條款

　　投保函及投標(biāo)函附件

　　標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和有關(guān)技術(shù)文件及其圖紙

　　中標(biāo)通知書

　　參考答案：D

　　參考解析：

　　中標(biāo)通知書是發(fā)包人的承諾。

　　18 發(fā)包人在收到承包人竣工驗(yàn)收申請(qǐng)報(bào)告(　　)天后未進(jìn)行驗(yàn)收的，視為驗(yàn)收合格，實(shí)際竣工日期以提交竣工驗(yàn)收申請(qǐng)報(bào)告的日期為準(zhǔn)，但發(fā)包人由于不可抗力不能進(jìn)行驗(yàn)收的除外。

　　參考答案：D

　　參考解析：

　　發(fā)包人在收到承包人竣工驗(yàn)收申請(qǐng)報(bào)告56天后未進(jìn)行驗(yàn)收的，視為驗(yàn)收合同，實(shí)際竣工日期以提交竣工驗(yàn)收申請(qǐng)報(bào)告的日期為準(zhǔn)，但發(fā)包人由于不可抗力不能進(jìn)行驗(yàn)收的除外。

　　19 以下解釋合同文件的優(yōu)先順序正確的是(　　)。

　　①合同協(xié)議書;②合同通用條款;③中標(biāo)通知書;④發(fā)包人提供的上一階段的圖紙

　?、俸贤瑓f(xié)議書;②專用條款及其附件;③技術(shù)標(biāo)準(zhǔn);④發(fā)包人要求

　　①合同協(xié)議書;②合同通用條款;③其他合同文件;④技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)

　?、俸贤瑓f(xié)議書;②專用條款及其附件;③發(fā)包人提供的上一階段的圖紙;④投標(biāo)函及其附錄

　　參考答案：A

　　參考解析：

　　合同文件的優(yōu)先順序：①合同協(xié)議書;②專用條款及其附件;③合同通用條款;④中標(biāo)通知書;⑤投標(biāo)函及其附錄;⑥發(fā)包人要求;⑦技術(shù)標(biāo)準(zhǔn);⑧發(fā)包人提供的上一階段的圖紙;⑨其他合同文件。

　　20 下列不屬于建設(shè)工程合同的是(　　)。

　　工程勘察合同

　　工程監(jiān)理合同

　　工程設(shè)計(jì)合同

　　施工合同

　　參考答案：B

　　參考解析：

　　根據(jù)《合同法》第269條規(guī)定：建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。

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編輯推薦：

　　21 招標(biāo)采購合同規(guī)劃的內(nèi)容包括①初步合同規(guī)劃;②合同訂立順序的確定;③合同要素計(jì)劃與分配;④總體合同結(jié)構(gòu)分解;⑤建構(gòu)招標(biāo)采購合同體系，其正確的排列順序?yàn)?　　)。

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　　①④⑤③②

　?、佗邰冖堍?/p>

　　①②③⑤④

　　參考答案：B

　　參考解析：

　　招標(biāo)采購合同規(guī)劃的工作步驟為：①初步合同規(guī)劃;②總體合同結(jié)構(gòu)分解;③建構(gòu)招標(biāo)采購合同體系;④合同要素計(jì)劃與分配;⑤合同訂立順序的確定。

　　22 以下關(guān)于擔(dān)保合同的應(yīng)用特點(diǎn)，說法不正確的是(　　)。

　　擔(dān)保合同旨在明確擔(dān)保權(quán)人和擔(dān)保人之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)

　　擔(dān)保合同的從屬性，又稱附隨性、伴隨性.

　　擔(dān)保合同的補(bǔ)充性是指合同債權(quán)人所享有的擔(dān)保權(quán)或者擔(dān)保利益是對(duì)債權(quán)的補(bǔ)充

　　擔(dān)保合同不屬于主合同的從合同

　　參考答案：D

　　參考解析：

　　根據(jù)《擔(dān)保法》第5條規(guī)定，擔(dān)保合同是主合同的從合同，擔(dān)保合同的成立和存在必須以債權(quán)人和債務(wù)人的主合同關(guān)系的存在未前提。

　　23 (　　)被奉為民法中的“帝王條款”，該原則使用于商事交易環(huán)節(jié)的全過程，是商業(yè)社會(huì)存在的基石。

　　平等自愿原則

　　公平原則

　　誠實(shí)信用原則

　　合法原則

　　參考答案：C

　　參考解析：

　　誠實(shí)信用原則被奉為民法中的“帝王條款”，該原則使用于商事交易環(huán)節(jié)的全過程，是商業(yè)社會(huì)存在的基石。

　　24 下列關(guān)于招標(biāo)采購合同管理特點(diǎn)中錯(cuò)誤的是(　　)。

　　合同管理周期長(zhǎng)

　　合同管理系統(tǒng)性強(qiáng)

　　合同管理信息化要求低

　　合同管理效益顯著

　　參考答案：C

　　參考解析：

　　招標(biāo)采購合同管理的特點(diǎn)：①合同管理周期長(zhǎng);②合同管理系統(tǒng)性強(qiáng);③合同變更頻繁;④對(duì)合同管理人的法律知識(shí)水平要求高;⑤合同管理信息化要求高;⑥合同管理效益顯著。

　　25 以下關(guān)于國際買賣合同中說法錯(cuò)誤的是(　　)。

　　國際買賣合同在國內(nèi)又被稱為外貿(mào)合同或者進(jìn)口貿(mào)易合同

　　國際貨物買賣合同使用規(guī)則有兩種

　　國際貨物買賣合同的標(biāo)的物是貨物，即有形動(dòng)產(chǎn)

　　國際貨物買賣合同是當(dāng)事****利、義務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的綜合體

　　參考答案：B

　　參考解析：

　　國際貨物買賣合同使用的規(guī)則有三種：①國內(nèi)法;②國際公約;③國際貿(mào)易慣例。

　　26 以下有關(guān)承諾的說法中不正確的是(　　)。

　　承諾是指受要約人同意接受要約的條件以締結(jié)合同的意思表示

　　承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達(dá)要約人，合同即成立

　　承諾必須由受要約人作出

　　承諾不可以撤回

　　參考答案：D

　　參考解析：

　　《合同法》第27條規(guī)定：承諾可以撤回。承諾撤回的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

　　27 根據(jù)承包內(nèi)容的不同，建設(shè)工程施工合同可以分為(　　)。

　　總承包管理合同、分部分項(xiàng)合同

　　施工總承包合同、施工專業(yè)分包合同以及施工勞務(wù)合同

　　施工總承包合同、單位工程合同以及分部分項(xiàng)合同

　　施工總承包合同、單位工程合同

　　參考答案：B

　　參考解析：

　　根據(jù)承包合同內(nèi)容的不同，建設(shè)工程施工合同可以分為施工總承包合同、施工專業(yè)分包合同以及施工勞務(wù)合同。

　　28 從性質(zhì)上講，施工企業(yè)的投標(biāo)行為屬于(　　)。

　　要約

　　要約邀請(qǐng)

　　承諾

　　咨詢

　　參考答案：A

　　參考解析：

　　要約是希望和他人簽訂合同的意思表示。投標(biāo)文件屬于要約，中標(biāo)通知書承諾。

　　29 勘察合同采用的擔(dān)保方式一般采用(　　)。

　　定金擔(dān)保

　　保證擔(dān)保

　　留置擔(dān)保

　　抵押擔(dān)保

　　參考答案：A

　　參考解析：

　　勘察合同采用定金擔(dān)保。勘察工作外業(yè)結(jié)束后，發(fā)包人向勘察人支付約定勘察費(fèi)某一百分比的費(fèi)用。

　　30 關(guān)于國際貿(mào)易術(shù)語與合同性質(zhì)的關(guān)系，下列說法不正確的是(　　)。

　　國際貿(mào)易術(shù)語是確定買賣合同性質(zhì)的一個(gè)重要因素

　　國際貿(mào)易術(shù)語是確定買賣合同性質(zhì)的唯一因素

　　一般采用何種貿(mào)易術(shù)語成交，則買賣合同的性質(zhì)也相應(yīng)可以確定

　　支付條件可作為確定合同性質(zhì)的決定因素

　　參考答案：B

　　參考解析：

　　國際貿(mào)易術(shù)語是確定買賣合同性質(zhì)的一個(gè)重要因素，一般采用何種貿(mào)易術(shù)語成交，則買賣合同的性質(zhì)也相應(yīng)可以確定。雖然貿(mào)易術(shù)語是確定買賣合同性質(zhì)的重要因素，但它并不是決定合同性質(zhì)唯一的因素，確定買賣合同的性質(zhì)，還應(yīng)看買賣合同中的其他條件是如何規(guī)定的。例如，交易雙方約定使用CIF術(shù)語，但同時(shí)也約定：“以貨物到達(dá)目的港作為支付貨款的前提條件。”按此條件簽訂的合同，就不是裝運(yùn)合同，而應(yīng)"-3是到達(dá)合同，因?yàn)樵谶@里支付條件是確定合同性質(zhì)的決定因素。

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編輯推薦：

　　31 關(guān)于合同成立時(shí)間的說法，正確的是(　　)。

　　口頭合同自交付標(biāo)的物時(shí)成立

　　承諾生效時(shí)合同成立

　　合同書自生效時(shí)成立

　　采用信件方式訂立合同的，合同自信件到達(dá)時(shí)成立

　　參考答案：B

　　參考解析：

　　合同成立時(shí)間關(guān)系到當(dāng)事人何時(shí)受合同關(guān)系拘束，因此合同成立時(shí)間具有重要意義。確定合同成立時(shí)間，遵守如下規(guī)則：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。各方當(dāng)事人簽字或者蓋章的時(shí)間不在同一時(shí)間的，最后一方簽字或者蓋章時(shí)合同成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。此時(shí)，確認(rèn)書具有最終正式承諾的意義。

　　32 《合同法》的核心內(nèi)容是(　　)。

　　合同的履行

　　合同的訂立

　　合同的轉(zhuǎn)讓

　　合同的變更

　　參考答案：A

　　參考解析：

　　合同的履行是《合同法》的核心內(nèi)容，當(dāng)事人應(yīng)'-3遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)，以按照合同的約定全面履行自己的義務(wù)。

　　33 下列選項(xiàng)中，沒有發(fā)生承諾撤回效力的情形是(　　)。

　　撤回承諾的通知在承諾通知到達(dá)要約人之前到達(dá)要約人

　　撤回承諾的通知與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人

　　撤回承諾的通知在承諾通知到達(dá)要約人之后到達(dá)要約人

　　撤回承諾的通知于合同成立之前到達(dá)要約人

　　參考答案：C

　　參考解析：

　　承諾可以撤回。鑒于承諾一經(jīng)送達(dá)要約人即發(fā)生法律效力，合同也隨之成立，所以撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。若撤回承諾的通知晚于承諾通知到達(dá)要約人，此時(shí)承諾已然發(fā)生法律效力，合同已經(jīng)成立，則承諾人就不得撤回其承諾。

　　34 以下關(guān)于服務(wù)采購合同說法錯(cuò)誤的是(　　)。

　　服務(wù)采購合同的標(biāo)的物具有特殊性

　　服務(wù)采購合同的目的受項(xiàng)目整體目標(biāo)的約束

　　服務(wù)采購合同一般是采購與項(xiàng)目建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，采購范圍包括工程和貨物采購活動(dòng)

　　附采購合同是合同當(dāng)事人為完成商定的服務(wù)內(nèi)容采購，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而訂立的合同

　　參考答案：C

　　參考解析：

　　服務(wù)采購合同一般是采購與項(xiàng)目建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，采購范圍包括除工程和貨物采購活動(dòng)以外的事項(xiàng)。

　　35 住建部《2013版施工合同》示范文本中則對(duì)預(yù)付款的支付時(shí)間提供了推薦性約定，規(guī)定預(yù)付款至遲應(yīng)在開工通知載明的開工日期(　　)天前支付。

　　參考答案：A

　　參考解析：

　　住建部《2013版施工合同》示范文本中則對(duì)預(yù)付款的支付時(shí)間提供了推薦性約定，規(guī)定預(yù)付款至遲應(yīng)在開工通知載明的開工日期7天前支付。

　　多項(xiàng)選擇題(共20題，每題2分。每題的備選項(xiàng)中，有2個(gè)或2個(gè)以上符合題意。至少有個(gè)錯(cuò)項(xiàng)。錯(cuò)選，本題不得分;少選，所選的每個(gè)選項(xiàng)得0.5分)

　　36 關(guān)于工程發(fā)包和承包的說法正確的是(　　)。

　　建設(shè)工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購的一項(xiàng)或者多項(xiàng)發(fā)包給一個(gè)工程總稱承包單位

　　總承包單位和分包單位就分包工程對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任

　　建筑工程發(fā)包單位不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)單位

　　對(duì)從事工程總承包業(yè)務(wù)的企業(yè)必須設(shè)立工程總承包資質(zhì)

　　分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)

　　參考答案：A,B,C,E

　　參考解析：

　　按照建設(shè)部《關(guān)于培育發(fā)展工程總稱承包和工程項(xiàng)目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見》的規(guī)定，對(duì)從事工程承包業(yè)務(wù)的企業(yè)不專門設(shè)立工程總承包資質(zhì)。

　　37 合同成立與合同生效的區(qū)別具體表現(xiàn)在(　　)。

　　合同成立與合同生效體現(xiàn)的意志不同

　　合同的成立與生效反映的內(nèi)容不同

　　合同成立與生效的構(gòu)成要件不同

　　合同成立與生效的效力及產(chǎn)生的法律后果不同

　　合同成立與生效的時(shí)間不同

　　參考答案：A,B,C,D

　　參考解析：

　　合同成立與合同生效的區(qū)別主要作如下區(qū)別：①合同的成立與生效體現(xiàn)的意志不同;②合同成立與合同生效反映的內(nèi)容不同;③合同成立與生效的構(gòu)成要件不同;④合同成立與生效的效力及產(chǎn)生的法律后果不同。

　　38 下列屬于施工合同通用條款內(nèi)容的是(　　)。

　　履約擔(dān)保格式

　　施工安全治安保衛(wèi)和環(huán)境保護(hù)

　　計(jì)量和支付

　　進(jìn)度計(jì)劃

　　缺陷責(zé)任與保修責(zé)任

　　參考答案：B,C,D,E

　　參考解析：

　　施工合同通用條款主要包括一般約定、發(fā)包人義務(wù)、監(jiān)理人、承包人、材料和工程設(shè)備、施工設(shè)備和臨時(shí)設(shè)備、交通運(yùn)輸，測(cè)量放線、施工安全治安保衛(wèi)和環(huán)境保護(hù)、進(jìn)度計(jì)劃、開工和竣工、暫停施工、工程質(zhì)量、試驗(yàn)和檢驗(yàn)、變更、價(jià)格調(diào)整、計(jì)量和支付、竣工驗(yàn)收、缺陷責(zé)任與保修責(zé)任、保險(xiǎn)、不可抗力、違約、索賠、爭(zhēng)議的解決等共24個(gè)條款。

　　39 擔(dān)保合同種類包括(　　)。

　　保證合同

　　抵押合同

　　質(zhì)押合同

　　定金合同

　　留置合同

　　參考答案：A,B,C,D

　　參考解析：

　　我國《擔(dān)保法》規(guī)定的擔(dān)保方式包括保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種。其中留置屬于法定擔(dān)保，無須簽訂合同。

　　40 根據(jù)《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同(示范文本)》(GF一2003—0213)，承包人的工作包括(　　)。

　　向分包人提供與分包工程相關(guān)的各種證件、批件和各種相關(guān)資料

　　組織分包人參加法人組織的圖紙會(huì)審

　　負(fù)責(zé)整個(gè)施工場(chǎng)地的管理工作

　　對(duì)分包工程進(jìn)行設(shè)計(jì)、竣工和保修

　　提供合同專用條款中約定的設(shè)備和設(shè)施，并承擔(dān)因此發(fā)生的費(fèi)用

　　參考答案：A,B,C,E

　　參考解析：

　　承包人的工作包括：(1)向分包人提供與分包工程相關(guān)的各種證件、批件和各種相關(guān)資料，向分包人提供具備施工條件的施工場(chǎng)地;(2)組織分包人參加發(fā)包人組織的圖紙會(huì)審，向分包人進(jìn)行設(shè)計(jì)圖紙交底;(3)提供合同專用條款中約定的設(shè)備和設(shè)施，并承擔(dān)因此發(fā)生的費(fèi)用;(4)隨時(shí)為分包人提供確保分包工程的施工所要求的施工場(chǎng)地和通道等，滿足施工運(yùn)輸?shù)男枰?，保證施工期間的暢通;(5)負(fù)責(zé)整個(gè)施工場(chǎng)地的管理工作，協(xié)調(diào)分包人與同一施工場(chǎng)地的其他分包人之間的交叉配合，確保分包人按照經(jīng)批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計(jì)進(jìn)行施工。

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編輯推薦：

　　41 下列違約行為，屬于履行遲延的有(　　)。

　　建筑材料買賣合同履行之中，賣方遲延交貨

　　債權(quán)人負(fù)有配合債務(wù)人履行的義務(wù)而不積極配合造成的延遲

　　債權(quán)人無故拒絕接受債務(wù)人到期的履行

　　引起履行有瑕疵而造成了債權(quán)人的人身或財(cái)產(chǎn)的損失

　　履行時(shí)間與履行地點(diǎn)不當(dāng)、履行方法不符合約

　　參考答案：A,B,C

　　參考解析：

　　履行遲延指合同當(dāng)事人在合同履行時(shí)間上的不當(dāng)履行。其分為三種情況：(1)因可歸責(zé)于債務(wù)人原因的債務(wù)人的遲延履行，例如，在建筑材料買賣合同之中基于供貨關(guān)系而存在賣方未按時(shí)履行合同而遲延交貨的情形;(2)因可歸責(zé)于債權(quán)人原因的債權(quán)人的遲延履行。這又可分為兩種情況，一種情況是債權(quán)人負(fù)有配合債務(wù)人履行的義務(wù)而不積極配合造成合同履行遲延，另一種情況是債權(quán)人無故拒絕接受債務(wù)人到期的履行。(3)因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因?qū)е侣男羞t延。

　　42 關(guān)于對(duì)施工分包單位進(jìn)行管理的說法，正確的有(　　)。

　　總承包單位要積極為分包工程的施工創(chuàng)造條件，協(xié)調(diào)好各分包單位之間的關(guān)系

　　分包單位的選擇要符合資質(zhì)類別和等級(jí)的有關(guān)規(guī)定，并經(jīng)業(yè)主和監(jiān)理機(jī)構(gòu)的認(rèn)可

　　對(duì)業(yè)主指定分包單位進(jìn)行管理的第一責(zé)任主體是業(yè)主

　　分包工程在分包人自檢合格的基礎(chǔ)上可以直接提請(qǐng)業(yè)主或監(jiān)理工程師驗(yàn)收

　　總承包單位建立工地例會(huì)制度，及時(shí)處理分包單位施工過程中出現(xiàn)的問題

　　參考答案：A,B,E

　　參考解析：

　　在工程進(jìn)展過程中，承包單位還應(yīng)該積極為分包工程的施工創(chuàng)造條件。應(yīng)該在承包人和分包人自檢合格的基礎(chǔ)上提交業(yè)主方檢查和驗(yàn)收。分包單位的選擇應(yīng)該經(jīng)過嚴(yán)格考察，并經(jīng)業(yè)主和工程監(jiān)理機(jī)構(gòu)的認(rèn)可，其資質(zhì)類別和等級(jí)應(yīng)該符合有關(guān)規(guī)定。應(yīng)該建立工程例會(huì)制度，及時(shí)反映和處理分包單位施工過程中出現(xiàn)的各種問題。

　　43 關(guān)于約定解除和協(xié)商解除，下列說法正確的是(　　)。

　　協(xié)商解除不一定最終成就，導(dǎo)致合同解除

　　而協(xié)商解除為事后解除

　　約定解除一般約定為當(dāng)事人一方存在違約的情況下，另一方享有解除權(quán)

　　協(xié)商解除為雙方達(dá)成協(xié)議即可，對(duì)解除原因不做要求

　　約定解除為雙方的行為，是雙方解除

　　參考答案：B,C,D

　　參考解析：

　　二者的區(qū)別在于：首先，約定解除是事前約定的解除，它僅在合同中規(guī)定解除合同的條件以及一方享有的解除權(quán)。而協(xié)商解除為事后解除，是當(dāng)事人根據(jù)已經(jīng)發(fā)生的需要解除合同而做出的決定。其次，約定解除不一定最終成就，導(dǎo)致合同解除，而協(xié)商解除則可以導(dǎo)致合同最終解除。第三，約定解除一般約定為當(dāng)事人一方存在違約的情況下，另一方享有解除權(quán)。而協(xié)商解除為雙方達(dá)成協(xié)議即可，對(duì)解除原因不做要求。第四，約定解除是單方解除，而協(xié)商解除為雙方的行為，是雙方解除。

　　44 根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，下列情形中，合同應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無效的有(　　)。

　　某些合同條款的訂立使合同雙方利益明顯不公平

　　一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益

　　訂立合同的當(dāng)事人之間惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益

　　以合法形式掩蓋非法目

　　損害社會(huì)公共利益

　　參考答案：B,C,D,E

　　參考解析：

　　《合同法》規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;訂立合同的當(dāng)事人之間惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會(huì)公共利益;合同違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的，如果合同存在以上規(guī)定內(nèi)容之一，則合同應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無效。

　　45 下列關(guān)于建設(shè)工程監(jiān)理的說法正確的是(　　)。

　　工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)分為綜合資質(zhì)和專業(yè)資質(zhì)

　　從事建設(shè)工程監(jiān)理活動(dòng)的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)取得工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)，并在工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)證書許可的范圍內(nèi)從事工程監(jiān)理活動(dòng)

　　綜合資質(zhì)可以承擔(dān)所有專業(yè)工程類別建設(shè)工程項(xiàng)目的工程監(jiān)理業(yè)務(wù)

　　工程監(jiān)理單位不能開展相應(yīng)類別建設(shè)工程的項(xiàng)目管理、技術(shù)咨詢等業(yè)務(wù)

　　禁止工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位的名義承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)

　　參考答案：B,C,E

　　參考解析：

　　A選項(xiàng)錯(cuò)誤，工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)分為綜合資質(zhì)、專業(yè)資質(zhì)和事務(wù)所;D選項(xiàng)錯(cuò)誤，工程監(jiān)理企業(yè)可以開展相應(yīng)類別建設(shè)工程的項(xiàng)目管理、技術(shù)咨詢等業(yè)務(wù)。

　　46 根據(jù)《合同法》的規(guī)定，承諾的法律特征包括(　　)。

　　對(duì)做出承諾的要求與對(duì)要約的要求一樣

　　承諾的內(nèi)容必須明確表示受要約人與要約人訂立合同

　　承諾必須在合理期限內(nèi)向要約人發(fā)出

　　承諾的主體必須為要約人

　　受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約

　　參考答案：A,B,C,E

　　參考解析：

　　根據(jù)《合同法》的規(guī)定，承諾的法律特征包括：(1)承諾的主體必須為受要約人。(2)承諾的內(nèi)容必須明確表示受要約人與要約人訂立合同，對(duì)做出承諾的要求與對(duì)要約的要求一樣，需要表意人做出明確具體的意思表示。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。(3)承諾必須在合理期限內(nèi)向要約人發(fā)出。

　　47 建設(shè)工程合同按其計(jì)價(jià)方式可分為(　　)。

　　總價(jià)合同

　　單價(jià)合同

　　營運(yùn)合同

　　其他價(jià)格形式合同

　　籌融資合同

　　參考答案：A,B,D

　　參考解析：

　　建設(shè)工程合同按計(jì)價(jià)方式可分為總價(jià)合同、單價(jià)合同、其他價(jià)格形式合同。

　　48 根據(jù)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF—2013—0201)，合同文本由(　　)組成。

　　通用合同條款

　　合同協(xié)議書

　　標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范

　　專用合同條款

　　中標(biāo)通知書

　　參考答案：A,B,D

　　參考解析：

　　各種施工合同示范文本一般都由協(xié)議書、通用條款、專用條款等部分組成。

　　49 合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)符合的條件包括(　　)。

　　合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓必須以合法有效的合同存在為前提

　　權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)對(duì)方同意

　　權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓包括合同一切權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)移，包括專屬于債權(quán)人或債務(wù)人自身的權(quán)利義務(wù)

　　原合同當(dāng)事人一方與第三人必須就合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓達(dá)成協(xié)議

　　權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定

　　參考答案：A,B,D,E

　　參考解析：

　　合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)符合的條件包括：(1)合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓必須以合法有效的合同存在為前提。(2)權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)對(duì)方同意。(3)權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓包括合同一切權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)移。(4)原合同當(dāng)事人一方與第三人必須就合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓達(dá)成協(xié)議，且該協(xié)議應(yīng)符合民事法律行為有效要件。(5)權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定。(6)合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，還須遵循《合同法》的有關(guān)規(guī)定。

　　50 關(guān)于水路運(yùn)輸?shù)奶攸c(diǎn)，下列說法正確的有(　　)。

　　成本低，非常適合于大宗貨物的運(yùn)輸

　　是五種方式中運(yùn)輸能力僅次于鐵路的一種

　　水網(wǎng)覆蓋面較小

　　通行能力受自然條件影響較大

　　運(yùn)送速度慢，在途貨物多

　　參考答案：A,C,D,E

　　參考解析：

　　水路運(yùn)輸具有下列優(yōu)點(diǎn)：(1)可以利用天然的有利條件，實(shí)現(xiàn)大噸位、長(zhǎng)距離的運(yùn)輸，是五種方式中運(yùn)輸能力最大的一種;(2)成本低，非常適合于大宗貨物的運(yùn)輸。水路運(yùn)輸?shù)娜秉c(diǎn)主要在于：(1)水網(wǎng)覆蓋面較小;(2)通行能力受自然條件影響較大，尤其是內(nèi)河航道，難以保證全年通航;(3)運(yùn)送速度慢，在途貨物多，增加了貨主的流動(dòng)資金占有。

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編輯推薦：

　　51 FOB合同條件下，買方責(zé)任包括(　　)。

　　負(fù)責(zé)租船或訂艙，支付運(yùn)費(fèi)

　　負(fù)擔(dān)貨物在裝運(yùn)港越過船舷時(shí)起的一切費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)

　　負(fù)責(zé)辦理保險(xiǎn)及支付保險(xiǎn)費(fèi)

　　負(fù)責(zé)辦理出口手續(xù)，提供出口許可證

　　支付出口關(guān)稅和費(fèi)用

　　參考答案：A,B,C

　　參考解析：

　　買方責(zé)任：負(fù)責(zé)租船或訂艙，支付運(yùn)費(fèi)，并將船只、裝船地點(diǎn)和裝船時(shí)間通知賣方;負(fù)擔(dān)貨物在裝運(yùn)港越過船舷時(shí)起的一切費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn);負(fù)責(zé)辦理保險(xiǎn)及支付保險(xiǎn)費(fèi)，按合同規(guī)定支付貨款，并收取符合合同規(guī)定的貨物和單據(jù)。

　　52 根據(jù)合同效力的衡量標(biāo)準(zhǔn)可將合同的效力狀態(tài)分為(　　)。

　　效力待定

　　生效

　　不可變更

　　可變更可撤銷

　　無效

　　參考答案：A,B,D,E

　　參考解析：

　　合同的效力，是指已成立的合同將對(duì)合同當(dāng)事人乃至第三人產(chǎn)生的法律拘束力。合同效力的衡量標(biāo)準(zhǔn)是法定的一般生效要件，據(jù)此亦可將合同的效力狀態(tài)分為生效、可變更可撤銷、效力待定以及無效。

　　53 FOB合同條件下，買方責(zé)任包括(　　)。

　　負(fù)責(zé)租船或訂艙，支付運(yùn)費(fèi)

　　負(fù)擔(dān)貨物在裝運(yùn)港越過船舷時(shí)起的一切費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)

　　負(fù)責(zé)辦理保險(xiǎn)及支付保險(xiǎn)費(fèi)

　　負(fù)責(zé)辦理出口手續(xù)，提供出口許可證

　　支付出口關(guān)稅和費(fèi)用

　　參考答案：A,B,C

　　參考解析：

　　買方責(zé)任：負(fù)責(zé)租船或訂艙，支付運(yùn)費(fèi)，并將船名、裝船地點(diǎn)和裝船時(shí)間通知賣方;負(fù)擔(dān)貨物在裝運(yùn)港越過船舷時(shí)起的一切費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn);負(fù)責(zé)辦理保險(xiǎn)及支付保險(xiǎn)費(fèi)，按合同規(guī)定支付貨款，并收取符合合同規(guī)定的貨物和單據(jù)。

　　54 以當(dāng)事人是否相互互有義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)，合同可以分為(　　)。

　　諾誠合同

　　實(shí)踐合同

　　主合同

　　雙務(wù)合同

　　單務(wù)合同

　　參考答案：D,E

　　參考解析：

　　以當(dāng)事人是否相互互有義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)，合同可以分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同。

　　55 下列關(guān)于建設(shè)工程監(jiān)理的說法正確的是(　　)。

　　工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)分為綜合資質(zhì)和專業(yè)資質(zhì)

　　綜合資質(zhì)可以承擔(dān)所有專業(yè)工程類別建設(shè)工程項(xiàng)目的工程監(jiān)理業(yè)務(wù)

　　工程監(jiān)理單位不能開展相應(yīng)類別建設(shè)工程的項(xiàng)目管理、技術(shù)咨詢等業(yè)務(wù)

　　禁止工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位的名義承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)

　　參考答案：B,C,E

　　參考解析：

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編輯推薦：

　　案例分析題，要求分析合理，結(jié)論正確;有計(jì)算要求的，應(yīng)簡(jiǎn)要寫出計(jì)算過程。

　　56 鐵路工程專業(yè)承包企業(yè)A為參加鐵路一繁忙干線增建二線工程項(xiàng)目投標(biāo)，與鐵路工程施工總承包企業(yè)B達(dá)成內(nèi)部協(xié)議。協(xié)議中約定：A企業(yè)以B企業(yè)名義參加該項(xiàng)目投標(biāo)，若中標(biāo)，A企業(yè)按中標(biāo)合同額的5%向B企業(yè)交納工程管理費(fèi)，全部工程由A企業(yè)組織施工。投標(biāo)過程中，A企業(yè)為確保中標(biāo)，又分別與投標(biāo)人C、D、E企業(yè)進(jìn)行協(xié)商，并協(xié)調(diào)了投標(biāo)報(bào)價(jià)和降價(jià)幅度，最終以2.3億元標(biāo)價(jià)中標(biāo)。為履行承諾，A企業(yè)按約定向B企業(yè)交納了工程管理費(fèi)，并將部分工程按每家5000萬元對(duì)應(yīng)的工程量劃分給C、D、E企業(yè)。

　　【問題】

　　1.按照《招標(biāo)投標(biāo)法》和相關(guān)資質(zhì)管理的規(guī)定，指出A、B企業(yè)哪些行為是違法違規(guī)行為?對(duì)B企業(yè)違法違規(guī)的行為在經(jīng)濟(jì)上如何處罰?

　　2.根據(jù)《建筑法》，B企業(yè)允許A企業(yè)以其名義承攬工程和A企業(yè)將部分工程劃分給C、D、E企業(yè)的違法做法屬什么行為?

　　3.按照《合同法》A企業(yè)以B企業(yè)名義與建設(shè)單位簽訂的工程承包合同屬何種效力的合同?說明理由。

　　參考解析：

　　1.(1)A、B企業(yè)的違法違規(guī)行為如下。

　　A企業(yè)：超越本單位資質(zhì)等級(jí)承攬工程;投標(biāo)時(shí)進(jìn)行圍標(biāo)、串標(biāo)企業(yè)：出借企業(yè)資質(zhì);違規(guī)收取管理費(fèi)。

　　(2)對(duì)B企業(yè)違法違規(guī)行為的經(jīng)濟(jì)處罰：沒收B企業(yè)非法所得;出借資質(zhì)處以合同額2%～4%的罰款。

　　2.B企業(yè)的行為屬轉(zhuǎn)包工程;A企業(yè)的行為屬違法分包工程。

　　3.該合同效力為可撤銷的合同。

　　理由：它是以隱瞞、欺詐手段致使建設(shè)單位與其簽訂的合同。

　　57 通過組織招標(biāo)，甲方與施工企業(yè)乙方于2013年5月10日簽訂了合同協(xié)議書。合同條款部分內(nèi)容如下：

　　(1)合同協(xié)議書中的部分條款。

　　工程概況—工程名稱：商品住宅樓

　　工程地點(diǎn)—市區(qū)

　　工程內(nèi)容—四棟磚混結(jié)構(gòu)住宅樓，每棟建筑面積為3640m2

　　(2)工程承包范圍：磚混結(jié)構(gòu)住宅樓的土建、裝飾、水暖電工程

　　(3)合同開工日期：2013年5月15日竣工日期：2013年10月15日

　　合同工期總?cè)諝v天數(shù)：147日

　　(4)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：達(dá)到某國際質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)(我國現(xiàn)行強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)未對(duì)該國際質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)作規(guī)定)。

　　(5)合同總價(jià)：人民幣伍佰捌拾萬陸仟元整(￥586.8萬元)

　　(6)施工企業(yè)乙方承諾的質(zhì)量保修：①地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;②屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為3年;③供熱與供冷系統(tǒng)，為3個(gè)采暖期、供冷期;④電氣系統(tǒng)、給水排水管道、設(shè)備安裝為2年;⑤裝修工程為1年。

　　(7)甲方承諾的合同價(jià)款支付期限與方式如下。

　　工程預(yù)付款：在開工之日后3個(gè)月內(nèi)，根據(jù)經(jīng)甲方代表確認(rèn)的已完工程量、構(gòu)成合同價(jià)款相應(yīng)的單價(jià)及有關(guān)計(jì)價(jià)依據(jù)計(jì)算、支付預(yù)付款。根據(jù)實(shí)際情況，預(yù)付款可直接抵作工程進(jìn)度款。工程進(jìn)度款：基礎(chǔ)工程完成后，支付合同總價(jià)的15%;主體結(jié)構(gòu)6層完成后，支付合同總價(jià)的15%;主體結(jié)構(gòu)封頂后，支付合同總價(jià)的20%;工程竣工時(shí)，支付合同總價(jià)的35%。甲方資金遲延到位1個(gè)月內(nèi)，乙方不得停工和拖延工期。

　　(8)工程竣工后，甲方向乙方支付全部合同價(jià)款：人民幣伍佰捌拾陸萬陸仟元整(￥586.8萬元)。

　　【問題】

　　1.上述施工合同的條款有哪些不妥之處?應(yīng)如何修改?

　　2.上述施工合同條款之間是否有矛盾之處?如果有，應(yīng)如何解釋?

　　3.正確敘述施工合同的組成與解釋順序。

　　參考解析：

　　1.本案不妥之處如下。

　　(1)竣工日期為2013年10月15日不妥。

　　正確做法：應(yīng)調(diào)整為2013年10月9日。

　　(2)工程建設(shè)中施工質(zhì)量的建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)不妥。

　　正確做法：工程建設(shè)中，施工質(zhì)量應(yīng)符合我國現(xiàn)行工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)。采用國際標(biāo)準(zhǔn)或者國外標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)行強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)未作規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)由擬采用單位提請(qǐng)建設(shè)單位組織專題技術(shù)論證，報(bào)批準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)的建設(shè)行政主管部門或者國務(wù)院有關(guān)主管部門審定。

　　(3)合同總價(jià)為人民幣伍佰捌拾萬陸仟元整(￥586.8萬元)不妥。

　　正確做法：合同總價(jià)應(yīng)為人民幣伍佰捌拾萬陸仟元整。在合同文件中，用數(shù)字表示的數(shù)額與用文字表示的數(shù)額不一致時(shí)，應(yīng)遵照以文字?jǐn)?shù)額為準(zhǔn)的解釋慣例。

　　(4)乙方承諾的質(zhì)量保修部分條款不符合《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》規(guī)定。

　　《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》規(guī)定，在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限為：基礎(chǔ)設(shè)施、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;

　　屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年;

　　供熱與供冷系統(tǒng)，為2個(gè)采暖期、供冷期;

　　電氣系統(tǒng)、給水排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程為2年。

　　其他項(xiàng)目的保修期限由發(fā)包方和承包方約定。

　　(5)甲方承諾的工程預(yù)付款支付期限和方式不妥。

　　正確做法：甲方應(yīng)按施工合同條款的約定時(shí)間和數(shù)額，及時(shí)向乙方支付工程預(yù)付款，開工后可按合同條款約定的扣款辦法陸續(xù)扣回。而工程進(jìn)度款則應(yīng)根據(jù)甲乙雙方在合同條款約定的時(shí)間、方式和經(jīng)甲方代表確認(rèn)的已完工程量、構(gòu)成合同價(jià)款相應(yīng)的單價(jià)及有關(guān)計(jì)價(jià)依據(jù)計(jì)算、支付工程款。

　　2.合同協(xié)議書中的合同總價(jià)與施工合同專用條款的合同總價(jià)規(guī)定不符。

　　應(yīng)當(dāng)按照合同協(xié)議書中的人民幣伍佰捌拾萬陸仟元整確認(rèn)合同總價(jià)。

　　3.建設(shè)工程所涉及的合同文件及解釋順序一般為：合同協(xié)議書;中標(biāo)通知書;投標(biāo)函及投標(biāo)函附錄;專用合同條款;通用合同條款;技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求;圖紙;已標(biāo)價(jià)工程量清單;其他文件。

　　58 2013年6月5日，被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人發(fā)盤出售10000t菜籽粕，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為：油蛋白在38%以上，水分在12.5%以下，單價(jià)FOB中國張家港78美元/噸。2013年6月7日，申請(qǐng)人接受被申請(qǐng)人的發(fā)盤。并要求被申請(qǐng)人將合同和信用證條款傳真給申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人于2013年6月9日將已蓋有公章的《售貨合約》傳真給了申請(qǐng)人。

　　申請(qǐng)人收到被申請(qǐng)人傳真的《售貨合約》后，刪除了原合約上“不接受超過20年船齡的船舶”的要求。并將“運(yùn)費(fèi)已付”修改成“運(yùn)費(fèi)按租船合同支付”，委托意大利米蘭公司簽字蓋章后于2013年6月9日當(dāng)天傳真給被申請(qǐng)人。

　　2013年6月14日，被申請(qǐng)人傳真給申請(qǐng)人中國香港辦事處，稱申請(qǐng)人單方面修改合同，被申請(qǐng)人不能予以確認(rèn)，將暫緩執(zhí)行合同，并要求申請(qǐng)人暫緩開出信用證。2013年6月22日，被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人發(fā)函稱，雙方已達(dá)成的合同為無效合同，申請(qǐng)人所開出的信用證只能作廢。

　　同日，申請(qǐng)人回函給被申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人解釋，由于合同為FOB條件，對(duì)船齡與運(yùn)費(fèi)支付事宜的修改將不會(huì)對(duì)被申請(qǐng)人履行合同產(chǎn)生任何影響。申請(qǐng)人同時(shí)告知被申請(qǐng)人，申請(qǐng)人已將合同項(xiàng)下的貨物轉(zhuǎn)賣給了意大利的下手買家，并提醒被申請(qǐng)人，被申請(qǐng)人如不履行交貨義務(wù)將構(gòu)成違約。

　　如被申請(qǐng)人拒絕交貨，申請(qǐng)人只能通過購買替代貨物向下家買方履約。在該函中，申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人在2013年6月23日的工作時(shí)間內(nèi)向申請(qǐng)人確認(rèn)被申請(qǐng)人將履行合同。

　　2013年6月23日，被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人回函堅(jiān)持聲稱雙方所達(dá)成的合同無效以及船齡及預(yù)付運(yùn)費(fèi)直接影響被申請(qǐng)人的裝船，并聲稱由于合同本身并未生效，該合同項(xiàng)下的義務(wù)和責(zé)任都只能作廢。

　　申請(qǐng)人已就從被申請(qǐng)人處所購買的7000噸貨物與意大利的另一家××公司達(dá)成了轉(zhuǎn)賣協(xié)議，申請(qǐng)人為履行與意大利買方的合同，不得不以每噸 98.50美元的高價(jià)從新加坡的X X公司處購買7350噸的替代貨物。為此，申請(qǐng)人多支付了150675.00美元的貨款。因此，申請(qǐng)人遂于2014年7月23日對(duì)被申請(qǐng)人向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)提請(qǐng)仲裁。

　　【問題】

　　1.申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人之間合同是否已經(jīng)成立?說明理由。

　　2.被申請(qǐng)人是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任?

　　參考解析：

　　1.申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人就購銷菜籽粕事宜已經(jīng)通過要約和承諾達(dá)成一致。盡管申請(qǐng)人在雙方所簽訂的合同中作出了部分修改，但由于雙方商定的是FOB 價(jià)格條件，按此國際貿(mào)易術(shù)語，租船定艙和支付運(yùn)費(fèi)均系買方即申請(qǐng)人的責(zé)任，且貨物在裝運(yùn)港越過船舷后風(fēng)險(xiǎn)即轉(zhuǎn)移到買方，這些都與作為賣方的被申請(qǐng)人沒有直接關(guān)系，所以，上述那些修改并不對(duì)被申請(qǐng)人的利益有任何影響，所修改之處不構(gòu)成相關(guān)法律規(guī)定的在實(shí)質(zhì)上變更被申請(qǐng)人要約的條件。何況被申請(qǐng)人作為要約人也未立即對(duì)申請(qǐng)人所作出的變更向申請(qǐng)人提出反對(duì)，直至2013年6月14日被申請(qǐng)人才針對(duì)申請(qǐng)人修改的部分提出異議。因此，被申請(qǐng)人所提出的異議已經(jīng)構(gòu)成了相關(guān)法律所規(guī)定的遲延，雙方合同已經(jīng)成立。

　　2.被申請(qǐng)人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。由于被申請(qǐng)人在此情況下無理拒絕履行合同，致使申請(qǐng)人不得不高價(jià)購買替代貨物，被申請(qǐng)人已經(jīng)構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

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　　59 A市的甲公司與B縣的乙公司于2010年7月3日簽訂一份空調(diào)買賣合同，約定甲公司向乙公司購進(jìn)100臺(tái)空調(diào)，每臺(tái)單價(jià)2000元，乙公司負(fù)責(zé)在B縣代辦托運(yùn)，甲公司于貨到后立即付款，同時(shí)約定若發(fā)生糾紛由合同履行地的法院管轄。乙公司于7月18日在B縣的火車站發(fā)出了該100臺(tái)空調(diào)。甲公司由于發(fā)生資金周轉(zhuǎn)困難，于7月19日傳真告知乙公司自己將不能履行合同。乙公司收到傳真后，努力尋找新的買家，于7月22日與C市的丙公司簽訂了該100臺(tái)空調(diào)的買賣合同。

　　合同約定：丙公司買下100臺(tái)托運(yùn)中的空調(diào)，每臺(tái)單價(jià)1900元，丙公司于訂立合同時(shí)向乙公司支付10000元定金，在收到貨物后15天內(nèi)付清全部貨款;在丙公司付清全部貨款前，乙公司保留對(duì)空調(diào)的所有權(quán);如有違約，違約方應(yīng)承擔(dān)合同總價(jià)款百分之二十的違約金。乙公司同時(shí)于當(dāng)日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同。鐵路運(yùn)輸公司在運(yùn)輸過程中于7月21日遇上泥石流，30臺(tái)托運(yùn)中的空調(diào)毀損。丙公司與7月26日收到70臺(tái)完好無損的空調(diào)后，又與丁公司鑒訂合同準(zhǔn)備將這70臺(tái)空調(diào)全部賣與丁公司。同時(shí)丙公司以其未能如約收到100臺(tái)空調(diào)為由拒絕向乙公司付款。

　　【問題】

　　1.乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么?在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責(zé)任?

　　2.假設(shè)甲公司以乙公司解除合同構(gòu)成違約為由向法院起訴，何地法院有管轄權(quán)?

　　3.遭遇泥石流而毀損的空調(diào)的損失應(yīng)由誰承擔(dān)?

　　4.乙公司認(rèn)為丙公司拒絕付款構(gòu)成違約，決定不返還其定金，還要求其支付38000元的違約金，其主張能否得到支持?

　　參考解析：

　　1.乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是預(yù)期違約。在此解除合同的情形下，乙公司可以向甲公司主張違約責(zé)任。(《合同法》第108條“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。”)

　　2.B縣人民法院有管轄權(quán)。因?yàn)殡p方的協(xié)議管轄有效，合同履行地為貨物發(fā)運(yùn)地B縣，所以B縣人民法院有管轄權(quán)。(《合同法》第61條第3款規(guī)定：“履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。”)

　　3.遭遇泥石流而毀壞的空調(diào)的損失應(yīng)由甲公司承擔(dān)。因?yàn)楸景钢胸浳锏娘L(fēng)險(xiǎn)交付第一承運(yùn)人時(shí)轉(zhuǎn)移，乙公司已經(jīng)完成交付，因此風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由甲公司承擔(dān)。 (《合同法》第142條：“標(biāo)的物毀壞、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買賣人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”)

　　4.乙公司的主張不能得到支持。因?yàn)檫`約和定金不能并用。(《合同法》第116條：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。”)

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　　選擇筆記標(biāo)簽：試題內(nèi)容(0)答案解析(0)

　　60 W工程項(xiàng)目采用了固定單價(jià)施工合同。工程招標(biāo)文件參考資料中提供的用砂地點(diǎn)距工地4km。但是開工后，檢查該砂質(zhì)量不符合要求，承包商只得從另一距工地20km的供砂地點(diǎn)采購。而在一個(gè)關(guān)鍵工作面上又發(fā)生了4項(xiàng)臨時(shí)停工事件：

　　事件1：5月20目至5月26日承包商的施工設(shè)備出現(xiàn)了從未出現(xiàn)過的故障;

　　事件2：應(yīng)于5月24日交給承包商的后續(xù)圖紙直到6月10日才交給承包商;

　　事件3：6月7日至6月12日施工現(xiàn)場(chǎng)下了罕見的特大暴雨;

　　事件4：6月11日至6月14日的該地區(qū)的供電全面中斷。

　　【問題】

　　1.承包商的索賠要求成立的條件是什么?

　　2.承包商按規(guī)定的索賠程序針對(duì)上述4項(xiàng)臨時(shí)停工事件向業(yè)主提出了索賠，試說明每項(xiàng)事件工期和費(fèi)用索賠能否成立?說明理由。

　　3.在業(yè)主支付給承包商的工程進(jìn)度款中是否應(yīng)扣除因設(shè)備故障引起的竣工拖期違約損失賠償金?說明理由。

　　參考解析：

　　1.承包商的索賠要求成立必須同時(shí)具備如下四個(gè)條件：

　　(1)與合同相比較，已造成了實(shí)際的額外費(fèi)用或工期損失;

　　(2)造成費(fèi)用增加或工期損失不是由于承包商的過失引起的;

　　(3)造成費(fèi)用增加或工期損失不是應(yīng)由承包商承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn);

　　(4)承包商在事件發(fā)生后的規(guī)定時(shí)間內(nèi)提出了索賠的書面意向通知和索賠報(bào)告。

　　2.承包商按規(guī)定的索賠程序針對(duì)事件1～事件4臨時(shí)停工事件向業(yè)主提出的索賠判斷及理由如下：

　　事件1：工期和費(fèi)用索賠均不成立。

　　理由：設(shè)備故障屬于承包商應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。

　　事件2：工期和費(fèi)用索賠均成立。

　　理由：延誤圖紙屬于業(yè)主應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。

　　事件3：工期索賠成立，設(shè)備和人工的窩工費(fèi)用索賠不成立。

　　理由：特大暴雨屬于雙方共同的風(fēng)險(xiǎn)。

　　事件4：工期和費(fèi)用索賠均成立：

　　理由：停電屬于業(yè)主應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。

　　3.業(yè)主不應(yīng)在支付給承包商的工程進(jìn)度款中扣除竣工拖期違約損失賠償金。

　　理由：設(shè)備故障引起的工程進(jìn)度拖延不等于竣工工期的延誤。如果承包商能夠通過施工方案的調(diào)整將延誤的工期補(bǔ)回，不會(huì)造成工期延誤。如果承包商不能通過施工方案的調(diào)整將延誤的工期補(bǔ)回，將會(huì)造成工期延誤。因此工期提前獎(jiǎng)勵(lì)或拖期罰款應(yīng)在竣工時(shí)處理。

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