物業(yè)管理師考試《綜合能力》講義:法學基礎知識

　　法學基礎知識

　　一、法的概念和特征

　　法，又稱法律。它有廣義和狹義之分。廣義的法是指國家制定或認可并由國家強制力保證實施的各種規(guī)范性文件的總稱。廣義的法不僅包括全國人民代表大會制定的憲法、全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律、國務院制定的行政法規(guī)和國務院各部門制定的部門規(guī)章，而且包括地方人民代表大會及其常務委員會和地方人民政府制定的地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章等。狹義的法是指國家立法機關制定的規(guī)范性文件的總稱?！吨腥A人民共和國憲法》第58條規(guī)定：“全國人民代表大會和全國人民代表大會常務委員會行使國家立法權?！币虼?，在我國，狹義的法專指全國人民代表大會及其常務委員會制定的規(guī)范性文件。

　　法是上層建筑的重要組成部分，與上層建筑的其他組成部分(如政策、道德、宗教等)相比，具有以下特征：

　　(一)法是一種特殊的社會規(guī)范

　　社會規(guī)范是調整人與人之間社會關系的行為規(guī)則，包括法律規(guī)范、道德規(guī)范、社會團體規(guī)范等。它與其他社會規(guī)范不一樣，它的邏輯結構嚴謹，告訴人們可以做什么、不可以做什么。如果你從事怎樣的行為，會有什么后果。

　　(二)法是國家制定或認可的社會規(guī)范

　　制定和認可是國家創(chuàng)制法律規(guī)范的兩種基本形式。所謂“制定”，是指在社會生活中原先并沒有某種行為規(guī)則，由一定的國家機關在其法定的職權范圍內、按照一定的程序制定各種規(guī)范性法律文件的活動。所謂“認可”，是指國家對社會上早已存在的某些習慣規(guī)則賦予法律上的效力，使之成為法律規(guī)范。

　　(三)法是規(guī)定了人們權利和義務的社會規(guī)范

　　法的核心內容在于規(guī)定了人們在法律上的權利和義務。法律權利是指法律賦予人們的某種利益或行為自由。法律義務是指法律上規(guī)定人們必須履行的某種責任或行為界限。

　　(四)法是由國家強制力保證實施的，具有普遍約束力的社會規(guī)范

　　任何社會規(guī)范都要通過一定的力量來保證自己的實施，但方式有所不同。在任何國家，違反法律規(guī)定的行為都將由專門國家機關依法定程序追究行為人的法律責任，這種強制力具有普遍性，對所有的人都適用。

　　二、法的分類

　　從不同的角度、用不同的標準，對法可以有不同的分類。

　　(一)法的歷史類型

　　根據(jù)法律制度賴以產生的生產關系的類型和反映階級意志的不同，可以把法分為：

　　1.奴隸制類型的法;

　　2.封建制類型的法;

　　3.資本主義類型的法;

　　4.社會主義類型的法。

　　(二)法系

　　根據(jù)法律的結構、形式和歷史傳統(tǒng)等外部特征以及法律意識和法律實踐的特點等因素，可以把法分為不同的法系。目前運用比較廣泛的分為大陸法系和英美法系。

　　1.大陸法系

　　大陸法系，又叫羅馬法系、法典法系，它是根據(jù)羅馬法的傳統(tǒng)，在19世紀初的《法國民法典》的基礎上產生和發(fā)展起來的那些國家或地區(qū)法律的總稱。大陸法系以法國、德國為代表，除了這兩個歐洲大陸國家以外，還包括歐洲和世界其他許多國家，如西班牙、荷蘭、葡萄牙以及曾經附屬于這些國家的各個殖民地。還有受其影響較深的日本、泰國、土耳其等國。舊中國國民黨統(tǒng)治時期的法律，多是參照德、日兩國的法律制定的，因此也屬于大陸法系。

　　2.英美法系

　　英美法系，又叫普通法系、判例法系，它是以英國普通法為基礎而產生和發(fā)展起來的那些國家或地區(qū)法律的總稱。英美法系以英國、美國為代表，除了這兩個國家以外，還包括一些曾經是英國殖民地的國家和地區(qū)，如印度、巴基斯坦、緬甸、馬來西亞、新加坡、新西蘭、澳大利亞等。我國中國香港特別行政區(qū)的法律在形式上也保留了英美法系的特點。

　　(三)法的形式分類

　　根據(jù)法律的外部形式和結構等方面的特點，可以把法進行一般分類。

　　1.按照法所調整的是國內關系還是國際關系，把法分為國內法和國際法。

　　2.按照法所規(guī)定的內容和效力的強弱，國內法又分為根本法和普通法。

　　3.按照法規(guī)定的是反映事實關系的權利和義務還是保證這種權利義務關系的程序，可以把法分為實體法和程序法。

　　4.按照法的效力范圍，可以把法分為一般法和特別法。

　　5.按照法的創(chuàng)制方式或表現(xiàn)形式的不同，可以把法分為成文法和不成文法。

　　三、法的制定

　　(一)法的制定的概念

　　法的制定，又稱立法，是指有關國家機關在其法定的職權范圍內，依照法定程序，制定、修改、補充、廢止規(guī)范性法律文件的活動。

　　(二)法律規(guī)范

　　1.法律規(guī)范的概念

　　法律規(guī)范是由國家制定或認可，具有普遍約束力的行為規(guī)則，它規(guī)定了社會關系參加者在法律上的權利和義務，并以國家強制力作為實施的保障。

　　2.法律規(guī)范的邏輯結構

　　一個完整的法律規(guī)范在邏輯上是由“假定”、“處理”和“制裁”三個要素構成的。假定是指適用該規(guī)范的條件和情況，也就是說，當發(fā)生了假定設定的行為或事件時，規(guī)范就開始生效。處理是指規(guī)范中規(guī)定的主體的權利和義務，即關于允許做什么，要求做什么和禁止做什么的規(guī)定。制裁就是指違反規(guī)范的規(guī)定時行為人應當承擔的法律責任以及國家將采取的強制性措施。

　　(三)法律部門

　　法律部門是指以調整社會關系的領域和調整方法作為主要標準，對現(xiàn)行法進行的一種分類，凡是調整同一領域社會關系并運用相同的調整方法的法律規(guī)范就構成一個法律部門，如民法、經濟法、勞動法、環(huán)境法、軍事法、刑法和訴訟法等法律部門。

　　(四)法律體系

　　法律體系是指一個國家全部現(xiàn)行法律規(guī)范在分類組合為不同的法律部門的基礎上構成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。調整不同方面社會關系的法律規(guī)范被區(qū)分為不同法律部門，一個國家全部法律規(guī)范的總和，即構成該國的法律體系。目前我國已經初步形成了以憲法為基礎和核心的法律體系框架，到2010年將形成比較完善的中國特色的社會主義法律體系。

　　(五)法律淵源

　　法律淵源，又稱法的淵源，它是指法的效力來源，是法律的一種表現(xiàn)形式。法的產生方式不同，制定機關不同，其表現(xiàn)形式和法律效力、等級也不同。

　　我國現(xiàn)行法律淵源主要表現(xiàn)為有立法權的國家機關制定的規(guī)范性法律文件。我國的法律淵源有：

　　1.憲法

　　憲法是國家的根本大法，它規(guī)定了我國的各項基本制度、公民的基本權利和義務、國家機關的組成及其活動的基本原則等。我國憲法由全國人民代表大會按特殊程序制定和修改，具有最高的法律效力，是其他一切法律、法規(guī)制定的依據(jù)。

　　2.法律

　　法律由全國人民代表大會和全國人民代表大會常務委員會制定。全國人民代表大會制定和修改刑事、民事、國家機構和其他的基本法律。全國人民代表大會常務委員會制定和修改除應當由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律;在全國人民代表大會閉會期間，對全國人民代表大會制定的法律進行部分補充和修改，但是不得同該法律的基本原則相抵觸。

　　3.行政法規(guī)

　　國務院根據(jù)憲法和法律，在其職權范圍內制定有關國家行政管理活動的行政法規(guī)。行政法規(guī)不得與憲法和法律相抵觸。

　　4.部門規(guī)章

　　國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構，可以根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權限范圍，制定規(guī)章。部門規(guī)章一般在全國范圍內有效。

　　5.地方性法規(guī)

　　省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務委員會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)。

　　地方性法規(guī)不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸，且僅在本地區(qū)內有效。

　　6.地方政府規(guī)章

　　省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府，可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)，制定規(guī)章。地方政府規(guī)章僅在本地區(qū)內有效。

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　　7.自治條例和單行條例

　　民族自治地方的人民代表大會有權依照當?shù)孛褡宓恼巍⒔洕臀幕奶攸c，制定自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條例，報全國人民代表大會常務委員會批準后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務委員會批準后生效。

　　8.特別行政區(qū)的法

　　特別行政區(qū)的國家機關可以在憲法和法律賦予的職權范圍內制定或認可成文法和不成文法。特別行政區(qū)的法在本行政區(qū)域內具有普遍的約束力。我國實行“一國兩制”，因此特別行政區(qū)的法律淵源具有一定特殊性。對此，《中國香港特別行政區(qū)基本法》、《中國澳門特別行政區(qū)基本法》均做出了具體規(guī)定。

　　9.國際條約

　　我國與外國簽訂的具有規(guī)范性內容的國際協(xié)定以及我國批準加入的國際條約，也是我國的法律淵源。

　　四、法的實施

　　(一)法的實施的概念

　　法的實施是指通過一定的方式使法律規(guī)范在社會生活中得到貫徹和實現(xiàn)的活動，這是法作用于社會關系的特殊形式。它不僅包括國家機關及其工作人員實現(xiàn)法律規(guī)范的活動，而且還包括社會團體和公民實現(xiàn)法律規(guī)范的活動。

　　法的實施主要有兩種方式。一種是法的遵守，簡稱守法，是指一切國家機關和武裝力量、各政黨和各社會團體、各企業(yè)事業(yè)組織和全體公民都必須遵守憲法和法律。這是我國法的實施的基本方式之一。法的實施有時必須由國家機關干預，這時就產生了法的實施的另一種基本方式――法的適用。

　　(二)法律適用

　　法的適用，又稱法律適用，有廣義和狹義兩種解釋。從廣義上說，法的適用是指國家機關及其工作人員和國家授權的社會組織依照法定的職權和程序，運用國家權力，把法律規(guī)范的規(guī)定運用于具體的主體或場合，解決具體問題的專門活動，包括一切司法和執(zhí)法活動。從狹義上說，法的適用專指司法機關及其工作人員依照法定的職權和程序，運用法律規(guī)范處理具體案件的活動;也稱司法或司法適用。

　　(三)法律關系

　　1.法律關系的概念

　　法律關系是法律在調整人們行為的過程中形成的權利和義務關系。

　　2.法律關系與法律規(guī)范

　　法律關系是法律規(guī)范與現(xiàn)實生活發(fā)生聯(lián)系的途徑，法律規(guī)范正是通過法律關系實現(xiàn)其調整一定社會關系的目的。

　　(1)法律規(guī)范是法律關系產生的前提

　　如果沒有相應的法律規(guī)范的存在，就不可能產生法律關系。法律規(guī)范是法律關系產生的前提，它保證各種具體法律關系的建立都必須有嚴格的法律根據(jù)。

　　(2)法律關系是法律規(guī)范實現(xiàn)的特殊形式

　　法律規(guī)范屬于可能性的領域，而法律關系則屬于現(xiàn)實性的領域。同時，法律規(guī)范總是針對同一類情況、同一類人而制定的，法律關系則是在某一具體情況下具體的權利人與義務人之間所結成的具體的權利與義務關系。因此，法律規(guī)范是抽象的，而法律關系則是具體化了的。

　　3.法律關系的種類

　　法律關系可以根據(jù)不同的標準進行分類。

　　(1)平權的法律關系與隸屬的法律關系

　　按照法律關系主體的相互地位，可以把法律關系分為兩大類：一類是平權的物業(yè)管理法律關系，即法律關系主體之間是平等的，沒有相互隸屬的關系，比如民事法律關系。另一類是隸屬的物業(yè)管理法律關系，即法律關系主體之間是相互隸屬的，一方服從于另一方的，比如行政法律關系。

　　(2)一般的法律關系和具體的法律關系

　　按照法律關系的具體化程度不同可以劃分為一般的法律關系和具體的法律關系。一般的法律關系的特點在于，該關系的主體是不具體的個人、社會組織或國家機關。具體物業(yè)管理法律關系的特點在于，該關系的主體是具體的(或者一方是具體的，或者雙方都是具體的)，該關系的產生不但要有法律的規(guī)定，而且要有具體事實的發(fā)生。

　　(3)絕對法律關系和相對法律關系

　　具體法律關系依據(jù)主體單方具體化還是雙方具體化可以劃分為絕對法律關系和相對法律關系。絕對法律關系的主體的一方――權利人是具體的，而另一方――義務人則是除了權利人之外的所有的人，這種法律關系以“一個人對其他一切人”的形式表現(xiàn)出來。相對法律關系的主體，無論權利人還是義務人都是具體的，這種法律關系則以“個人對個人”的形式表現(xiàn)出來。

　　(4)調整性法律關系和保護性法律關系

　　以法律關系的產生依據(jù)是否使用法律制裁可以劃分為調整性法律關系和保護性法律關系。調整性法律關系是不需要使用法律制裁主體權利就能夠正常實現(xiàn)的法律關系，它建立在主體的合法行為的基礎上，是法的實現(xiàn)的正常形式。保護性法律關系是在主體的權利義務不能正常實現(xiàn)的情況下通過法律制裁而形成的法律關系，它是在違法行為的基礎上產生的，是法的實現(xiàn)的非正常形式。

　　4.法律關系的構成要素

　　法律關系由三個要素構成：主體、客體和內容。

　　(1)法律關系的主體

　　法律關系主體又稱權利主體，是指法律關系的參加者，即在法律關系中依法享有權利和承擔義務的人或組織。

　　(2)法律關系的內容

　　任何法律關系都是在法律關系主體間形成的一種權利和義務的關系。因此，權利和義務就構成了法律關系的內容。

　　(3)法律關系的客體

　　法律關系客體，又稱權利客體，是指法律關系主體的權利和義務所指向的對象。法律關系的客體主要包括三類：物、行為、和人身相聯(lián)系的非物質財富。

　　(四)違法、法律責任和法律制裁

　　1.違法

　　違法是指國家機關、企業(yè)事業(yè)組織、社會團體和公民因違反法律規(guī)定，致使法律所保護的社會關系和社會秩序受到破壞，依法應承擔法律責任的行為。

　　按照違法行為的具體性質、危害程度和所承擔的法律責任的不同，違法可以分為：違憲、民事違法、行政違法和刑事違法(即犯罪)。

　　2.法律責任

　　法律責任有廣義和狹義之分。廣義的法律責任與法律義務同義;狹義的法律責任專指違法者對自己實施的違法行為必須承擔的責任。

　　按照違法行為的性質和危害程度，可以將法律責任分為：違憲責任、刑事責任、民事責任和行政責任。

　　3.法律制裁

　　法律制裁是國家專門機關對違法者依其應當承擔的法律責任而采取的懲罰措施。法律制裁的目的在于保護權利、懲罰違法行為、恢復被損害的法律秩序。

　　按照承擔法律責任的不同，可以將法律制裁分為：違憲制裁、刑事制裁、民事制裁和行政制裁。

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