2014年自考《國(guó)際私法》筆記資料-識(shí)別
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第三節(jié) 識(shí)別
一、識(shí)別的概念
1、識(shí)別，是指依據(jù)一定的法律觀點(diǎn)或法律概念，對(duì)有關(guān)事實(shí)情況的性質(zhì)作出“定性”或“分類”，把它歸入特定的法律范疇，從而確定應(yīng)援引哪一沖突規(guī)范的法律認(rèn)識(shí)過程。識(shí)別是決定援用沖突規(guī)范的前提。1908年英國(guó)著名的奧格登訴奧格登一案就是明顯的例證。這個(gè)案例典型地說明了國(guó)際私法中識(shí)別乃是一個(gè)非常重要的問題。
二、識(shí)別沖突及其產(chǎn)生的原因
1、國(guó)際私法中的識(shí)別問題最早是由德國(guó)法學(xué)家卡恩和法國(guó)法學(xué)家巴丁相繼于1891年和1897年提出的。
2、識(shí)別沖突產(chǎn)生主要有以下幾個(gè)方面的原因：
(1)不同國(guó)家的法律對(duì)同一事實(shí)賦予不同的法律性質(zhì)，從而可能會(huì)導(dǎo)致適用不同的沖突規(guī)范。
(2)不同國(guó)家對(duì)同一沖突規(guī)范中包含的概念的內(nèi)涵理解不同。
(3)不同國(guó)家的法律往往將具有相同的內(nèi)容的法律問題分配到不同的法律部門。
(4)由于社會(huì)制度或歷史文化傳統(tǒng)的不同。
三、識(shí)別的依據(jù)
1、法院地法
此說認(rèn)為應(yīng)依據(jù)法院地國(guó)的實(shí)體法進(jìn)行識(shí)別。由德國(guó)學(xué)者卡恩和法國(guó)學(xué)者巴丁首倡，為許多國(guó)際私法學(xué)者所贊同，并為多數(shù)國(guó)家的實(shí)踐所采納。
2、準(zhǔn)據(jù)法說
為法國(guó)的德帕涅和德國(guó)的沃爾夫所主張。
3、分析法學(xué)與比較法說
為德國(guó)的拉貝爾和英國(guó)的貝克特等所主張。
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