自考“刑法學(xué)”論述題要點(diǎn)八
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1、試述法定刑與宣告刑、執(zhí)行刑的區(qū)別。
答：宣告刑是人民法院對(duì)具體犯罪判決宣告的應(yīng)"-3執(zhí)行的刑罰。法定刑不同于宣告刑。法定刑是立法機(jī)關(guān)在制定刑法時(shí)確定的，宣告刑是司法機(jī)關(guān)在審理具體案件時(shí)確定的;法定刑有可供選擇的刑種與刑度，宣告刑只能是特定的刑種與刑度。但宣告刑必須以法定刑為依據(jù)，即使從輕、從重、減輕處罰時(shí)，也要以法定刑為依據(jù)?？梢?，法定刑是立法上的規(guī)定，宣告刑是執(zhí)法中的適用。
執(zhí)行刑是犯罪分子實(shí)際執(zhí)行的刑罰。由于宣告刑所宣告的是犯罪分子應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰，故宣告刑是執(zhí)行刑的根據(jù)。執(zhí)行刑既可能與宣告刑相等，也可能低于宣告刑。例如，在執(zhí)行過程中，由于犯罪分子具有悔改或立功情節(jié)而依法減刑時(shí)，執(zhí)行刑便少于
宣告刑。執(zhí)行刑與法定刑有明顯區(qū)別：法定刑是刑法規(guī)定的刑種與刑度，執(zhí)行刑是犯罪分子實(shí)際執(zhí)行的刑罰。因此，執(zhí)行刑可能低于法定刑。
2、試述罪名的概念、分類及其確定。
答：(1)罪名，就是犯罪名稱，是對(duì)具體犯罪本質(zhì)的或主要特征的高度概括;正因?yàn)槿绱?，一提罪名，人們就?duì)犯罪內(nèi)容有大體了解。
(2)罪名的分類，一般來說，罪名可分為以下幾類：
?、兕愖锩c具體罪名。類罪名是某一類犯罪的總名稱。具體罪名是各種具體犯罪的名稱。
?、趩我蛔锩c選擇罪名、概括罪名。
單一罪名是指所包含的犯罪構(gòu)成的具體內(nèi)容單一，只能反映一個(gè)犯罪行為，不能分解拆開使用的罪名。
選擇罪名是指所包含的犯罪構(gòu)成的具體內(nèi)容復(fù)雜，反映出多種犯罪行為，既可概括使用，也可分解拆開使用的罪名。
概括罪名是指其包含的犯罪構(gòu)成的具體內(nèi)容復(fù)雜，反映出多種犯罪行為，但只能概括使用，不能分解拆開使用的罪名。
(3)罪名的確定
罪名的確定有兩個(gè)含義：一是司法機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)發(fā)生的犯罪行為如何定罪，即對(duì)某種犯罪行為適用何種罪名。二是如何根據(jù)刑法分則的規(guī)定概括各種具體犯罪的罪名。
罪名確定實(shí)際上包含兩個(gè)方面的內(nèi)容：其一，確定刑法分則的某一條款所規(guī)定的是一個(gè)罪名還是數(shù)個(gè)罪名。其二，確定每一個(gè)具體犯罪的名稱。
確定罪名時(shí)應(yīng)注意罪名的合法性、科學(xué)性與概括性。現(xiàn)在，刑法理論一般采用司法解釋確定的罪名。
3、試述交通肇事罪的概念和特征。
答：交通肇事罪，是指違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大交通事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的行為。
(1)客觀方面表現(xiàn)為違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大交通事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的行為。
①必須有違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)的行為。
②必須發(fā)生重大交通事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失。
③重大交通事故必須發(fā)生在交通過程中以及與交通有直接關(guān)系的活動(dòng)中。
④違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)的行為與結(jié)果之間必須具有因果關(guān)系。
(2)主體是從事交通運(yùn)輸?shù)娜藛T及其他人員。
(3)主觀上只能是過失，即應(yīng)"-：kl預(yù)見自己違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)的行為可能發(fā)生重大交通事故，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果。
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