自考法理學(xué)重點(diǎn)知識(shí)（3）

更新時(shí)間：2013-03-07 14:04:17 來源：|0

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摘要法理學(xué)第三章重點(diǎn)知識(shí)

　　第三章法的概念

　　第一節(jié)視角和方法

　　[名詞解釋]法：是為社會(huì)主體提供行為標(biāo)準(zhǔn)的，以國家政權(quán)意志形式出現(xiàn)的，作為司法機(jī)關(guān)辦案依據(jù)的，具有普遍性、明確性和肯定性的，以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的，首先和主要體現(xiàn)執(zhí)政者意志并最終決定于社會(huì)物質(zhì)生活條件的各種社會(huì)規(guī)范的總稱。

　　[論述]理解法的概念的視角和方法。

　　(1)我們要全面認(rèn)知和把握法的概念，需要從觀察實(shí)際生活中真實(shí)的法出發(fā)，結(jié)合對(duì)法的價(jià)值、法的理想的探索，完整地揭示法的概念。要在堅(jiān)持真實(shí)與理想相統(tǒng)一而以真實(shí)為主導(dǎo)、應(yīng)然與實(shí)然相統(tǒng)一而以實(shí)然為主導(dǎo)的原則基礎(chǔ)上揭示法的概念。

　　(2)法首先是具體的。不同的人眼里有不同的法。但法不僅是具體的。作為這些具體的法的總和而存在的，還有個(gè)一般的法。理解法的概念，更需要研究這種一般的法，需要跳出具體的法的圈子而抓住它們所折射出來的帶有普遍意義的東西，即一般的法據(jù)以構(gòu)成的要素。法的概念應(yīng)當(dāng)是由具體的法出發(fā)而提煉升華的一般的法的概念。

　　(3)科學(xué)地認(rèn)知和把握法的概念，也需要注意視角的完整性，即注意在全面把握法的外延和內(nèi)涵的基礎(chǔ)上界說法的概念。法的外延是指適合于法這個(gè)概念的一切對(duì)象。法的內(nèi)涵是法的本質(zhì)屬性的總和。

　　(4)要達(dá)到對(duì)于法的概念的科學(xué)而完整的認(rèn)識(shí)，還要全面把握法的本質(zhì)和形式，在堅(jiān)持法的本質(zhì)和形式相結(jié)合的基礎(chǔ)上揭示法的概念。不能只注意本質(zhì)、以本質(zhì)代替形式，或者相反。

　　第二節(jié)法的基本特征

　　[簡答、論述]法的基本特征：

　　(1)法是為主體提供行為標(biāo)準(zhǔn)的社會(huì)規(guī)范。這是法的首要的基礎(chǔ)性的特征。由于具有這一特征，法才同上層建筑中的國家、軍隊(duì)和其他種種現(xiàn)象區(qū)別開來。

　　(2)法是以國家政權(quán)意志形式存在的社會(huì)規(guī)范。這是法的又一個(gè)重要的特征。一方面，法是由國家政權(quán)產(chǎn)生和變動(dòng)的;另一方面，法也是以國家政權(quán)的強(qiáng)制力為后盾來保證實(shí)施的。

　　(3)法是作為司法機(jī)關(guān)辦案主要依據(jù)的社會(huì)規(guī)范。這也是法的一個(gè)重要特征。一種社會(huì)規(guī)范，不能作為司法機(jī)關(guān)的辦案依據(jù)，不能在辦案中加以適用，就不是法。

　　(4)法是普遍的、明確的和肯定的社會(huì)規(guī)范。這是法區(qū)別于其他社會(huì)規(guī)范的又一個(gè)重要特征。

　　(5)法是以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的社會(huì)規(guī)范。從法的內(nèi)容構(gòu)成的角度看，法主要由規(guī)范性內(nèi)容和非規(guī)范性內(nèi)容構(gòu)成，其中規(guī)范性內(nèi)容是主要的。規(guī)范性內(nèi)容就是法所確定的為主體提供行為標(biāo)準(zhǔn)的那些規(guī)則。在這些規(guī)則中，權(quán)利和義務(wù)又是主要內(nèi)容。所以，法是以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的社會(huì)規(guī)范。

　　第三節(jié)法的本質(zhì)

　　[多選]古今中外的思想家和法學(xué)家關(guān)于法的本質(zhì)的重要論說主要有：神意論、正義論、理性論、自然論、權(quán)力論、規(guī)范論、歷史論和社會(huì)論等。

　　[單選]邊沁、奧斯丁以及他們開創(chuàng)的分析法學(xué)派是秉持權(quán)力論的典型代表。

　　[多選、簡答]法的本質(zhì)所在：

　　(1)法首先和主要體現(xiàn)執(zhí)政階段意志;

　　(2)法最終決定于社會(huì)物質(zhì)生活條件;

　　(3)法受歷史傳統(tǒng)、國家形式、道德、宗教、政治觀念、風(fēng)俗習(xí)慣以及國際環(huán)境的影響。

　　第四節(jié)法的要素

　　一、法的要素釋義

　　[單選]我國法理學(xué)近年來歸納法的要素通常采用的模式是規(guī)則、原則、概念三要素模式。

　　二、規(guī)則

　　[多選、簡答]法律規(guī)則和法律條文的關(guān)系。

　　(1)成文法的法律規(guī)則是需要以法律條文為載體的，但是，法律規(guī)則不等于法律條文。法律條文多數(shù)是法律規(guī)則的載體，有的則不是法律規(guī)則的載體，例如有關(guān)原則和名詞術(shù)語解釋這樣的條文就不是法律規(guī)則的體現(xiàn)。

　　(2)法律規(guī)則和法律原則、法律概念是法律條文的內(nèi)容，而法律條文則是它們的表現(xiàn)形式。法律條文在表現(xiàn)這些內(nèi)容時(shí)，情形往往是復(fù)雜的。一個(gè)法律規(guī)則可以表現(xiàn)在一個(gè)法律條文中，也可以表現(xiàn)在不同的法律條文甚至不同的法中。但是，根據(jù)“一條一義”規(guī)則，一個(gè)條文只能規(guī)定一個(gè)法律規(guī)則而不能規(guī)定多個(gè)法律規(guī)則。

　　[多選]依據(jù)教材中的觀點(diǎn)，法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)包括：行為模式和后果模式。

　　[多選、簡答]法律規(guī)則的一般分類：

　　(1)按照法律規(guī)則所設(shè)定的行為模式的不同，可以將法律規(guī)則分為權(quán)利規(guī)則、義務(wù)規(guī)則和權(quán)義復(fù)合規(guī)則。

　　(2)按照法律規(guī)則的效力強(qiáng)弱或剛性程度的不同，可以將法律規(guī)則分為強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則兩類。

　　(3)按照法律規(guī)則內(nèi)容的確定性程度的不同，可以將法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委托性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則三類。

　　三、原則

　　[名詞解釋]法律原則：是指稱法中所存在的，可以作為法律規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的那些綜合性、指導(dǎo)性和穩(wěn)定性的原理和價(jià)值準(zhǔn)則。

　　[簡答、論述]法律原則和法律規(guī)則的區(qū)別。

　　原則和規(guī)則都是法的要素，兩者主要的區(qū)別有：

　　(1)調(diào)整的方式不同。原則一般不具體規(guī)定權(quán)利和義務(wù)、行為模式和后果模式，而是較為抽象、籠統(tǒng)，通常是設(shè)定基本精神或準(zhǔn)則，只有在少數(shù)情況下，原則是具體的，如確立任何人不能作為自己案件審判者的原則。規(guī)則通常是明確和具體的，它是解決具體問題的直接依據(jù)。規(guī)則的明確性和具體性，有助于防止法的適用上的隨意性。

　　(2)適用的范圍不同。原則是從廣泛的現(xiàn)實(shí)的社會(huì)生活中概括出來的行為標(biāo)準(zhǔn)，具有宏觀指導(dǎo)作用，適用范圍比規(guī)則廣泛。規(guī)則具有具體調(diào)控的作用，只適用于某個(gè)或某類行為或事項(xiàng)，只在這種特定范圍內(nèi)有效。

　　(3)發(fā)生效力的方式不同，原則發(fā)生效力時(shí)未必有具體的針對(duì)性，往往在相同場合涉及多種原則的效力，或是在多種場合涉及多種原則的效力交錯(cuò)。在這些場合，適用了一個(gè)原則，并不意味著與之發(fā)生沖突的別的原則便是無效的。規(guī)則發(fā)生效力的情形則不同。當(dāng)同一個(gè)案件涉及兩個(gè)或兩個(gè)以上規(guī)則并且它們之間存在沖突時(shí)，只能選擇一個(gè)規(guī)則適用，被選擇適用的規(guī)則是有效的，未被選擇適用的是無效的。

　　四、概念

　　[名詞解釋]法的概念：是人們對(duì)法、法的現(xiàn)象進(jìn)行分析、歸納、抽象而產(chǎn)生的范疇，是法律規(guī)則和法律原則的載體。

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