2009年自學(xué)考試中國(guó)法制史復(fù)習(xí)綱要

更新時(shí)間：2009-10-19 15:27:29 來(lái)源：|0

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　　第一講中國(guó)歷代立法制度

　　一、中國(guó)法制的起源

　　二、中國(guó)法制的類型

　　中國(guó)法制史的發(fā)展，經(jīng)歷了奴隸制時(shí)期，封建制時(shí)期，半殖民地半封建時(shí)期和社會(huì)主義時(shí)期。每一時(shí)期，出現(xiàn)代表不同階級(jí)利益的不同類型的法制。

　　三、中國(guó)歷代法制的思想

　　法制思想指導(dǎo)了某一個(gè)時(shí)代的法制，也就指導(dǎo)了某一個(gè)時(shí)代的立法和司法，所以應(yīng)對(duì)其有一個(gè)清楚的認(rèn)識(shí)。

　　(一) 夏、商、西周的法制思想

　　如果用一句話來(lái)概括，就是天命神權(quán)的思想。夏朝，“奉天罰罪”，商朝，除此還有“君權(quán)神授”，在西周，出現(xiàn)新的天命觀，就是“敬天保民，明德慎罰”，同時(shí)還加上了宗法思想“親親、尊尊”。

　　(二) 春秋

　　春秋時(shí)期是過(guò)渡時(shí)期，這時(shí)期的法制思想特點(diǎn)用夫子的話來(lái)講，就是“禮崩樂(lè)壞”，從禮制思想向法制思想過(guò)渡。

　　(三) 戰(zhàn)國(guó)及其戰(zhàn)國(guó)以后的秦朝

　　這個(gè)時(shí)期的法制思想主要是法家的法治思想，代表人物有商鞅，韓非等人，主要觀點(diǎn)為“重刑輕罪”，“刑無(wú)等級(jí)”，“事斷于法”，等等。這一時(shí)期，列國(guó)爭(zhēng)雄，由于法家思想是積極進(jìn)取的思想，講耕戰(zhàn)，依法治國(guó)，刑無(wú)等級(jí)，所以被采用。

　　(四) 西漢及以后 (重點(diǎn))

　　1.西漢初期

　　不再采用法家的法制思想，改用黃老思想(黃帝，老聃)，也就是道家思想，其核心是清靜無(wú)為。這時(shí)期的法制思想為“輕徭薄賦，約法省刑，安定百姓，與民休息”。因?yàn)橛梅宜枷肴√煜?，是可以的，而無(wú)法用以守天下。而且，經(jīng)過(guò)秦末戰(zhàn)亂，土地荒蕪，百姓不堪重負(fù)，所以要用黃老思想安定百姓，鞏固統(tǒng)治。這一時(shí)期，經(jīng)歷了高祖，文帝，惠帝，景帝幾代帝王。

　　2.西漢中期

　　漢武帝當(dāng)政的時(shí)候，漢武帝希望建立大一統(tǒng)的局面，需要大一統(tǒng)的思想。董仲舒提出“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”的思想，這時(shí)的儒家思想不同于孔孟之儒。按照宋朝的儒生的觀點(diǎn)，稱此為雜儒。這時(shí)的儒家思想，融合了儒家的德、禮、教和法家的政、刑、罰等思想，還攙雜了陰陽(yáng)家等其他的思想。所以這時(shí)的法制思想可以概括為“德主刑輔，禮法并用”。這一思想對(duì)以后的中國(guó)古代社會(huì)乃至近代社會(huì)影響深遠(yuǎn)。

　　四、中國(guó)歷史上的各類法律形式(主要介紹1840年以前的法律形式)

　　(一)習(xí)慣法

　　(二)刑、辟、法、律、條畫、條例(可以歸到法一類)

　　夏、商、周三代用“刑”，有時(shí)用“辟”，還有時(shí)“刑辟”連用;春秋時(shí)期用“法”;戰(zhàn)國(guó)商鞅時(shí)，改“法”為“律”，對(duì)后世影響深遠(yuǎn);元朝稱為“條畫”;明清時(shí)期把單行的法稱為“條例”。

　　(三)誓、誥、命、遺訓(xùn)、令、制、詔、敕、條格、諭(屬于令的一類)

　　(四)課、科、格(指具體的法律形式)

　　如牛羊課，講如何養(yǎng)牛羊的具體規(guī)定。秦有課，漢有科條，南北朝時(shí)期有麟趾格。

　　(五)程、式

　　戰(zhàn)國(guó)時(shí)秦國(guó)和秦朝時(shí)開(kāi)始有，如《工人程》、《封診式》，也是官府的具體法規(guī)。

　　(六)典、會(huì)典、則例(屬于行政法一類)

　　(七)故事、廷行事、比、例、斷例、判例(指的是各個(gè)時(shí)期對(duì)判例的不同稱謂)

　　西周稱故事，秦稱廷行事，漢朝稱比或決事比，例是泛稱，宋朝稱為斷例，近代稱判例。

　　(八)法律解釋

　　秦有法律答問(wèn);漢朝的大杜律，小杜律，鄭氏章句;晉朝的張杜律;唐朝稱為律疏。這個(gè)作為知識(shí)，一般掌握。

　　掌握幾個(gè)朝代的主要法律形式，如漢朝的律、令、科、比;唐朝的律、令、格、式;宋朝的敕、令、格、式。

　　五、中國(guó)歷史上的立法機(jī)關(guān)

　　(一)古代法自君出

　　(二)近代南京臨時(shí)政府的參議院

　　第二講中國(guó)歷代主要法律

　　一、奴隸制社會(huì)的主要法律

　　夏有亂政，而作禹刑;商有亂政，而作湯刑;周有亂政，而作九刑;呂命穆王，訓(xùn)夏贖刑，作呂刑。此外，注意鄭國(guó)鑄刑書;竹刑。

　　二、封建社會(huì)的主要法律

　　(一)戰(zhàn)國(guó)時(shí)期-《法經(jīng)》掌握其作者、篇目、意義，它是中國(guó)歷史上第一部最系統(tǒng)的封建法典。

　　(二)秦朝-《睡虎地秦墓竹簡(jiǎn)》

　　(三)漢朝-約法三章的原始意義;九章律;其余作一般性了解。

　　(四)三國(guó)、兩晉、南北朝主要是分裂割據(jù)的時(shí)期，但法制建樹(shù)較大

　　1.魏律注意改具律為刑名

　　2.晉律又稱泰始律，分刑名為刑名和法例兩篇。

　　3.南朝法律沿用晉律

　　4.北朝律

　　5.麟趾格改科為格

　　6.大統(tǒng)式提高式的地位

　　7.北齊律定律12篇，影響深遠(yuǎn);合刑名、法例為名例律;規(guī)定重罪十條;規(guī)范刑罰。

　　注意從戰(zhàn)國(guó)法經(jīng)的具法;戰(zhàn)國(guó)秦以及秦漢的具律;到曹魏時(shí)改為刑名;到晉律中分為刑名和法例兩篇;北齊律又合為名例律的發(fā)展過(guò)程。

　　8.北周律建樹(shù)不大

　　(五)隋

　　1.開(kāi)皇律定十惡;定五刑(笞、杖、徒、流、死)

　　2.大業(yè)律

　　(六)唐

　　(七)五代(略)

　　(八)宋掌握宋刑統(tǒng)，是中國(guó)歷史上第一部刊版印刷的法典;編敕;編例

　　(九)元

　　1.《至元新格》元朝第一部法律

　　2.《風(fēng)憲宏綱》有關(guān)綱紀(jì)、吏治

　　3.《大元通制》元朝比較完備的法律

　　4.《元典章》地方官府所匯的法律

　　5.《至正條格》最后一部

　　(十)明

　　1.《大明律》改篇目為7篇，被后世沿用。

　　2.明大誥重典治民，重典治吏的體現(xiàn)

　　3.大明會(huì)典

　　(十一)清

　　1.《大清律例》共7篇，436條

　　2.《大清會(huì)典》

　　三、半殖民地半封建社會(huì)

　　(一)太平天國(guó)

　　1.《天朝田畝制度》體現(xiàn)平等、平均的思想。

　　2.《太平刑律》主要規(guī)定太平天國(guó)所定的一些罪名和一些刑罰。

　　3.《資政新篇》超前的成分很大，在當(dāng)時(shí)的歷史條件下，尤其是戰(zhàn)亂的環(huán)境下，無(wú)法實(shí)現(xiàn)。

　　(二)清末(1840-1912年)

　　1.憲法性法律欽定憲法大綱;十九信條

　　2.刑法大清現(xiàn)行刑律的特點(diǎn)：根據(jù)大清律例刪改而成;對(duì)民事條款予以分出，不再科刑;解除同姓相婚的禁令。它是過(guò)渡性的刑律。

　　大清新刑律是新型刑律。分總則和分則兩編;規(guī)定了新式的刑法原則;規(guī)定新刑罰，區(qū)分主刑，從刑;規(guī)定了一些新罪名。這些內(nèi)容要重點(diǎn)掌握。

　　3.民律草案共五編，1911年完成，未及公布實(shí)行。

　　4.商律(略)

　　5.《各級(jí)審判廳試辦章程》

　　6.《法院編制法》規(guī)定各級(jí)審判廳的設(shè)置，實(shí)行四級(jí)三審制。

　　(三) 南京臨時(shí)政府

　　1.憲法性法律

　　臨時(shí)政府組織大綱。

　　中華民國(guó)臨時(shí)約法：(1)重點(diǎn)掌握：背景，公布時(shí)間，五點(diǎn)內(nèi)容，三個(gè)特點(diǎn)，意義;(2)不要認(rèn)為是孫中山親自制定的第一部正式憲法-孫中山?jīng)]有親自制定;也不是第一部正式憲法(盡管革命派說(shuō)相當(dāng)于憲法，但畢竟不是憲法)。

　　2.其他法令：保護(hù)人權(quán)，保護(hù)私產(chǎn)，廢除陋習(xí)，保護(hù)華僑，廢除刑訊逼供，廢除體罰，反對(duì)株連等。(大體上看一下)

　　(四)北洋政府(1912-1928)

　　1.憲法性法律

　　中華民國(guó)憲法草案(天壇憲草)

　　中華民國(guó)約法(袁記約法)

　　中華民國(guó)憲法(賄選憲法)(1923年10月10號(hào))：它是中國(guó)近代第一部正式憲法-雖然在程序上是賄賂的結(jié)果，但在形式上和名稱上，并非一無(wú)是處。

　　2.刑事法律

　　暫行新刑律：基礎(chǔ)是《大清新刑律》，其刑法原則，刑罰制度都一樣，僅僅把一些帝制下的用語(yǔ)，改成民國(guó)下的用語(yǔ)。

　　(五)國(guó)民政府

　　1.憲法性法律

　　中華民國(guó)訓(xùn)政時(shí)期約法：黨治下的產(chǎn)物，其基本精神是維護(hù)國(guó)民黨的一黨專政。

　　中華民國(guó)憲法草案(五五憲草)：雖于1936年5月5號(hào)公布了，但沒(méi)有實(shí)施，理由是日本侵華使得沒(méi)有條件實(shí)施。

　　中華民國(guó)憲法：了解基本內(nèi)容及條文。

　　2.民法

　　五編。注意與清朝的五編(總則，債權(quán)，物權(quán)，親屬，繼承)不一樣，而是總則，債，物權(quán)，親屬，繼承。采取國(guó)家本位主義和民商合一制，大量抄襲外國(guó)的。

　　3.刑法

　　1928年和1935年兩部。新的內(nèi)容主要是規(guī)定了保安處分。

　　4.民事訴訟法

　　注意其當(dāng)事人進(jìn)行主義。

　　5.刑事訴訟法

　　注意自由心證原則。

　　其他如行政法和法院組織法，一般性了解。

　　(六)人民民主政權(quán)

　　1.工農(nóng)民主政權(quán)時(shí)期

　　中華蘇維埃憲法大綱：共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)中國(guó)人民制定的第一部憲法性法律文件，其特點(diǎn)是由勞動(dòng)人民當(dāng)家作主;規(guī)定的政治制度是工農(nóng)兵代表大會(huì)制。

　　中華蘇維埃共和國(guó)土地法：主要掌握它反映了一些左傾的影響，即地主不分田，富農(nóng)分壞田。

　　2.抗日民主政權(quán)時(shí)期

　　陜甘寧邊區(qū)施政綱領(lǐng)為代表規(guī)定的參議會(huì)制。

　　3.人民民主政權(quán)時(shí)期

　　陜甘寧邊區(qū)憲法原則：最大的建樹(shù)是規(guī)定了人民代表會(huì)議制度，奠定了以后共和國(guó)政治制度的基礎(chǔ)。

　　第三講　中國(guó)歷代刑事法制

　　一、罪名

　　1.昏、墨、賊、殺(夏)

　　2.寇攘奸宄(西周)

　　3.五過(guò)之疵：審判官在五等過(guò)失免人之罪時(shí)所出現(xiàn)的五種弊?。何┕?舊僚屬)　惟反(恩人)　惟內(nèi)(親屬)　惟貨(行賄)　惟來(lái)(故交)，從而把不該開(kāi)脫的人開(kāi)脫了，這要以開(kāi)脫之罪治之。(西周)

　　4.漏泄省中語(yǔ)：泄密(漢)

　　5.重罪十條(北齊)

　　6.十惡(隋開(kāi)皇律)

　　二、刑罰

　　舊五刑;新五刑(笞、杖、徒、流、死);清末過(guò)渡刑罰(現(xiàn)行刑律規(guī)定的：罰金、徒、　流、遣、死);近代刑罰(主刑：死刑、無(wú)期徒刑、有期徒刑、拘役、罰金;從刑)

　　三、刑法原則

　　1.區(qū)分過(guò)失和故意：惟眚和非眚(眚即過(guò)失)(西周)

　　2.區(qū)分偶犯和慣犯：惟終和非終(西周)

　　3.區(qū)分主犯和從犯：造意和非造意(漢)

　　4.罪疑惟輕(呂刑)

　　5.株連：緣坐(株連親屬);連坐(株連非親屬)

　　6.贖：也可以認(rèn)為是刑罰，區(qū)別罰金

　　7.寬嚴(yán)適中

　　8.訴訟時(shí)效和法律時(shí)效

　　9.因時(shí)因地制宜：“刑罰世輕世重”(因時(shí))：“三國(guó)三典”(因地)：刑新國(guó)用輕典，刑平國(guó)用中典，刑亂國(guó)用重典。

　　10.老幼殘疾犯罪減免刑罰

　　11.據(jù)實(shí)定罪和論心(動(dòng)機(jī))定罪：漢武帝獨(dú)尊儒術(shù)后至唐朝之前的春秋決獄，特別強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的動(dòng)機(jī)。

　　12.考慮犯罪的情節(jié)和認(rèn)罪的態(tài)度

　　13.類推：呂刑中的“上下比罪”，一直沿用到新刑法的頒布前。

　　14.正當(dāng)防衛(wèi)原則：最早可以推到西周

　　15.誣告反坐：最早起碼可追溯到戰(zhàn)國(guó)的秦國(guó)

　　16.更犯(累犯)加重

　　17.數(shù)罪并罰

　　18.自首減刑或免刑

　　19.上請(qǐng)(請(qǐng))：某些人的犯罪和某些情況下的犯罪必須報(bào)請(qǐng)皇帝裁決的原則，起源于西漢漢高祖劉邦，一直到清朝。

　　20.議(八議)：周禮中有“八辟”，三國(guó)《曹魏律》始入律;八種貴族官僚犯罪可免死，一般犯罪可減等;親故賢能功勤貴賓。重點(diǎn)

　　21.親親得相首匿(漢)和同居有罪相為隱(唐朝及以后)：后者的范圍更大，甚至包括部曲和奴婢。其共同的理論源頭：孔子的父子相隱的思想。反映了中國(guó)古代法律重視倫理的特點(diǎn)

　　22.五服治罪：晉律首先將服制作為定罪量刑的規(guī)定。

　　23.區(qū)分公罪和私罪(唐律)：前者是官吏因公事而犯，可以從輕處罰，保障官吏積極履行公務(wù);后者是官吏因私事或因假公濟(jì)私而犯，要從嚴(yán)懲處，打擊官吏徇私枉法和貪贓枉法。

　　24.官當(dāng)：用官品抵銷刑罰。最早由南朝的陳律規(guī)定下來(lái)，在后來(lái)唐律和宋律中也有反映，但在明清律中就沒(méi)有了。因?yàn)楫?dāng)徒刑的比較多，故又稱“以官當(dāng)徒”，但不僅僅是這樣。

　　25.外國(guó)人在中國(guó)犯罪的處理原則：唐律：諸化外人同類自相犯者，各依本俗法;異類相犯者，以法律論。(表現(xiàn)了既尊重外國(guó)習(xí)俗和法律的友好態(tài)度，又堅(jiān)決維護(hù)主權(quán)的精神。原因在于唐的強(qiáng)大。)明朝：化外人犯罪以律擬斷。清末：《中英五口通商章程》首先攫取領(lǐng)事裁判權(quán);大清新刑律第八條承認(rèn)了領(lǐng)事裁判權(quán);1943年才真正廢除。

　　26.同罪異罰：在我國(guó)存在了很久，從奴隸社會(huì)到半殖民地半封建社會(huì)，甚至民主政權(quán)時(shí)期，都有此類規(guī)定。

　　27.罪刑法定：最先由大清新刑律規(guī)定

　　第四講中國(guó)歷代民事法制

　　一、所有權(quán)制度(主要是土地所有權(quán)問(wèn)題)

　　(一)奴隸制時(shí)期土地王有制，土地不可以買賣。

　　(二)封建制時(shí)期私田可以買賣，國(guó)家保有一部分官田。

　　(三)半殖民地半封建時(shí)期在民法的物權(quán)編里具體規(guī)定。

　　二、契約

　　(一)奴隸制時(shí)期

　　西周時(shí)期買賣契約：質(zhì)，劑;借貸契約：傅別

　　(二)封建社會(huì)(略)

　　(三)半殖民地半封建社會(huì)(略)

　　三、婚姻制度歷史上變化不大

　　掌握內(nèi)容：六禮的內(nèi)容和影響。在這部分，教材上的第七到第十二部分屬于誤印，應(yīng)刪去。同姓不婚的內(nèi)容和目的。目的：生育健康的后代;附遠(yuǎn)，擴(kuò)大本家族的勢(shì)力;厚別，嚴(yán)格區(qū)別同宗，防止紊亂綱常。這一規(guī)定影響深遠(yuǎn)，到大清現(xiàn)行刑律才開(kāi)禁。七去和三不去的具體內(nèi)容。

　　四、家庭制度：父權(quán)制、夫權(quán)制

　　五、繼承制度：嫡長(zhǎng)子繼承制度(始于西周成王后)，與古代一夫一妻多妾制的婚姻家庭制度有關(guān)。

　　第五講中國(guó)歷代司法制度

　　一、司法機(jī)關(guān)

　　(一)奴隸制社會(huì) 傳說(shuō)的成分較重。西周的內(nèi)容較肯定，西周的大司寇，小司寇，士師。

　　(二)封建制社會(huì)

　　戰(zhàn)國(guó)時(shí)期：秦的廷尉;齊的大理;楚國(guó)的廷理。

　　秦朝至南北朝的北齊前：基本上是廷尉。

　　北齊改為大理寺。在隋、唐、宋時(shí)期，主要是三法司，大理寺負(fù)責(zé)審判，刑部負(fù)責(zé)復(fù)核，御史臺(tái)負(fù)責(zé)監(jiān)察。元朝較特殊。在明清時(shí)期，大理寺負(fù)責(zé)復(fù)核，刑部負(fù)責(zé)審判，都察院負(fù)責(zé)監(jiān)察。

　　(三)半殖民地半封建時(shí)期

　　主要類型：清末，中央刑部改為法部，負(fù)責(zé)司法行政;大理寺改為大理院，負(fù)責(zé)審判。地方省設(shè)高等審判廳，府設(shè)地方審判廳，縣設(shè)初級(jí)審判廳。審級(jí)制度為四級(jí)三審。與此相對(duì)應(yīng)，設(shè)立了四級(jí)檢察機(jī)關(guān)，分別是總檢察廳，高等檢察廳，地方檢察廳，初級(jí)檢察廳。北洋政府普通法院的設(shè)置與清末相同，北洋政府實(shí)行審檢合一制，在各級(jí)審判廳設(shè)立各級(jí)檢察廳。在中華民國(guó)的南京國(guó)民政府時(shí)期，審判機(jī)關(guān)中央設(shè)最高法院，省設(shè)高等法院，縣市設(shè)地方法院，實(shí)行三級(jí)三審制。人民民主政權(quán)時(shí)期設(shè)置較復(fù)雜。

　　注意隋唐和明清三法司的區(qū)別;廷尉到大理寺的變化;清末，北洋政府，南京國(guó)民政府審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)的變化。

　　第六講中國(guó)歷代司法制度

　　一、司法機(jī)關(guān)

　　二、訴訟制度

　　(一)奴隸制社會(huì)

　　(二)封建制社會(huì)

　　重點(diǎn)掌握：秦的公室告和非公室告。漢朝的秋冬行刑，春秋決獄。登聞鼓制度確立于西晉。北魏開(kāi)始實(shí)行死刑奏報(bào)制度。明清時(shí)期的三司會(huì)審，九卿圓審，熱審，秋審，朝審及廠衛(wèi)制度。

　　(三)半殖民地半封建制度

　　重點(diǎn)掌握領(lǐng)事裁判權(quán)、會(huì)審公廨。

　　此外掌握馬錫五審判方式。

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