2019年4月自考《國際私法》練習(xí)第三章(3)
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【2019年4月自考《國際私法》練習(xí)第三章】：第三章沖突規(guī)范與法律選擇
第四節(jié)識別
【單選】識別是指依據(jù)一定的法律觀點(diǎn)或法律概念,對有關(guān)事實(shí)的性質(zhì)作出“定性”或“分類”,把它歸入特定的法律范疇,從而確定應(yīng)援引哪一沖突規(guī)范的法律認(rèn)識過程。它包括密切相關(guān)的兩個方面:一是依據(jù)一定的法律正確地解釋某一法律概念;二是依據(jù)該法律概念正確地判定特定事實(shí)的法律性質(zhì)。
【單選】識別沖突,是指依據(jù)不同國家的法律觀點(diǎn)或法律概念對有關(guān)事實(shí)進(jìn)行定性或歸類所產(chǎn)生的抵觸或差異。國際私法中的識別問題最早是由德國法學(xué)家卡恩和法國法學(xué)家巴丁相繼【單選】識別是對要解決的問題進(jìn)行定性或分類是法官援引沖突規(guī)范時應(yīng)首先進(jìn)行的一個步驟。
【多選】識別的依據(jù)有哪些?
1、法院地法說。由德國學(xué)者卡恩和法國學(xué)者巴丁首倡,
【單選】識別問題一般依據(jù)法院地法
【簡答】主張依法院地法進(jìn)行識別的理由主要有:
1)法院國所制定的沖突規(guī)范是它的國內(nèi)法,因而其沖突規(guī)范中所使用的名詞或概念的含義,均只能依照受理案例的法院所屬國家的國內(nèi)法的同一概念或觀點(diǎn)進(jìn)行識別,否則便有損法院國的立法和司法主權(quán)。
(2)法官依據(jù)自己最熟悉的本國法進(jìn)行識別,簡便易行。
(3)識別既然是援引適用沖突規(guī)范的前提,在未進(jìn)行識別前,外國法尚未獲得適用的機(jī)會,因而除適用法院地法外,并沒有其他的法律可供適用。
2、準(zhǔn)據(jù)法說。為法國的德帕涅和德國的沃爾夫所主張。他們認(rèn)為,用來解決爭議問題的準(zhǔn)據(jù)法,也是對爭議中的事實(shí)問題的性質(zhì)進(jìn)行定性和分類的依據(jù)。
3、分析法學(xué)與比較法說。為德國的拉貝爾和英國的貝克特等所主張。
4、個案識別說。由前蘇聯(lián)學(xué)者隆茨和德國學(xué)者克格爾等人提出。
5、功能識別說。德國學(xué)者紐豪斯提出。
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