2012年注會 經(jīng)濟法 預(yù)習(xí)輔導(dǎo)：第三章節(jié)(11)

　　第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度$lesson$$lesson$

　　一、合營企業(yè)與合作企業(yè)的比較

　　相同點：

　　1、注冊資本與投資總額的關(guān)系

　　2、出資期限

　　3、出資轉(zhuǎn)讓

　　不同點：

　　1、組織形式

　　(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司;

　　(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式取決于是否具有法人資格：具有法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

　　2、投資回收

　　(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資;

　　(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。

　　3、利潤分配

　　(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)的收益按照中外合營各方的出資比例進行分配：中外合資經(jīng)營企業(yè)在繳納所得稅和按規(guī)定提取各項基金后，將凈利潤按照合營各方的股權(quán)比例進行分配;

　　(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同約定的比例和方式進行分配：可以采取凈利潤分成、產(chǎn)品分成或者產(chǎn)值分成等分配方式。

　　4、經(jīng)營期限

　　(1)合營企業(yè)可以在合同中約定合營期限，也可以不約定;只有某些特殊行業(yè)必須約定合營期限。

　　(2)合作企業(yè)的合作期限必須在合同中訂明。

　　5、董事長的產(chǎn)生方式不同

　　(1)合營企業(yè)的董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長;

　　(2)合作企業(yè)的董事長由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長。

　　6、董事的任期不同

　　合營企業(yè)董事的任期為4年;合作企業(yè)董事的任期為3年 。

　　7、董事會的特別決議不同

　　(1)合營企業(yè)董事會的特別決議：①合營企業(yè)章程的修改;②合營企業(yè)的終止、解散;③注冊資本的增加、減少;④合營企業(yè)的合并、分立。

　　(2)合作企業(yè)董事會的特別決議：①合作企業(yè)章程的修改;②合作企業(yè)的解散;③注冊資本的增加、減少;④合作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式;⑤合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押。

　　【例題1】下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)的表述中，正確的是( )。(2009年原制度)

　　A、合營企業(yè)在主管部門下發(fā)批準證書之日起成立

　　B、合營一方向第三人轉(zhuǎn)讓出資時，無須報原審批機關(guān)批準

　　C、合營企業(yè)章程可以規(guī)定董事長或總經(jīng)理擔(dān)任法定代表人

　　D、合營企業(yè)投資總額與注冊資本的差額部分，可由合營企業(yè)借款解決

　　答案：D

　　解析：本題考核合營企業(yè)的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期;因此選項A錯誤。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機構(gòu)批準，向登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù);因此選項B錯誤。董事長是合營企業(yè)的法定代表人;因此選項C錯誤。合營企業(yè)的投資總額(含企業(yè)借款)，是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和，即投資總額=注冊資本+借款;因此選項D正確。

　　【例題2】下列有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)共同特點的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是(　)。(2007年)

　　A、二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人

　　B、二者的中外投資者均以其投資額為限對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任

　　C、二者的注冊資本均為在工商行政管理機關(guān)登記的中外投資各方認繳的出資額之和

　　D、二者均由中外投資各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負盈虧

　　答案：C

　　解析：本題考核點是中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)和合作企業(yè)的“外國投資者”可以是個人，“中方投資者”必須是公司、企業(yè)或者其他組織，因此選項A的說法錯誤;承擔(dān)責(zé)任形式上，合作企業(yè)以其投資額或者提供的“合作條件”為限承擔(dān)有限責(zé)任，因此選項B的說法是錯誤的;盈虧分配上，合作企業(yè)屬于契約式企業(yè)，中外合作各方不以投資數(shù)額、股權(quán)等作為利潤分配的依據(jù)，而是通過簽訂合同具體確定各方的權(quán)利和義務(wù)，因此選項D的說法是錯誤的。

　　【例題3】甲公司欲與某外國公司設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，就相關(guān)事項咨詢律師。下列哪些選項是錯誤的?

　　A、合資企業(yè)自審批機關(guān)批準之日起成立

　　B、合資企業(yè)章程中可以約定由公司總經(jīng)理擔(dān)任公司的法定代表人

　　C、合資企業(yè)作為有限責(zé)任公司應(yīng)按照《公司法》規(guī)定設(shè)股東會作為其權(quán)力機構(gòu)

　　D、合資企業(yè)合同只能約定按各方的出資比例分配利潤

　　答案：ABC

　　解析：在中國境內(nèi)設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)，必須經(jīng)國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門即商務(wù)部審查批準，發(fā)給批準文件。中外合資經(jīng)營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期即為該合資企業(yè)的成立日期，由此，A錯誤;董事長是合資企業(yè)的法人代表，B錯誤;董事會是合資企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，由此，C錯誤。D的說法“合資企業(yè)合同只能約定按各方的出資比例分配利潤”本身正確，不當(dāng)選;所以本題正確答案是ABC。

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